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- Art. 808c OR
- Übergangsbestimmungen zur Aktienrechtsrevision vom 19. Juni 2020
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BUNDESVERFASSUNG
BUNDESGESETZ ÜBER DIE DIREKTE BUNDESSTEUER
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LUGANO-ÜBEREINKOMMEN
STRAFPROZESSORDNUNG
ZIVILPROZESSORDNUNG
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ZIVILGESETZBUCH
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BUNDESGESETZ ÜBER INTERNATIONALE RECHTSHILFE IN STRAFSACHEN
DATENSCHUTZGESETZ
BUNDESGESETZ ÜBER SCHULDBETREIBUNG UND KONKURS
STRAFGESETZBUCH
CYBERCRIME CONVENTION
HANDELSREGISTERVERORDNUNG
MEDIZINPRODUKTEVERORDNUNG
GELDWÄSCHEREIGESETZ
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BUNDESGESETZ ÜBER DEN INTERNATIONALEN KULTURGÜTERTRANSFER
HEILMITTELGESETZ
STEUERHARMONISIERUNGSGESETZ
BANKENGESETZ
- I. Allgemeines und systematische Würdigung
- II. Statutarische Grundlage (Abs. 1)
- III. Höhe der Nachschusspflicht (Abs. 2)
- IV. Haftung (Abs. 3)
- Literaturverzeichnis
- Materialienverzeichnis
I. Allgemeines und systematische Würdigung
1 Art. 795 OR eröffnet den Gesellschaften einer GmbH die Möglichkeit, in ihren Statuten eine Nachschusspflicht der Gesellschafterinnen und Gesellschafter vorzusehen. Diese dispositive Regelung stellt ein spezifisches internes Finanzierungselement dar und spiegelt die personalistische Strukturkomponente der GmbH wider.
2 Im Vergleich zur Aktiengesellschaft, die gemäss Art. 680 Abs. 1 OR keine weitergehenden finanziellen Verpflichtungen über die Liberierung hinaus zulässt, stellt die Nachschusspflicht ein Alleinstellungsmerkmal der GmbH dar. Die AG kennt weder eine Nachschuss- noch eine Nebenleistungspflicht mit finanzierungsrechtlicher Funktion, da eine solche Verpflichtung das Strukturprinzip der Kapitalbindung verletzen würde.
A. Entwicklung und Neukonzeption der Nachschusspflicht im GmbH-Recht
1. Nachschusspflicht als Sanierungsinstrument
3 Unter dem bis zum 31. Dezember 2007 geltenden Recht war die Nachschusspflicht ausschliesslich als Sanierungsmassnahme konzipiert. Sie konnte nur eingefordert werden, wenn ein Bilanzverlust vorlag (Art. 803 Abs. 1 Satz 2 aOR).
4 Mit der GmbH-Reform 2008 wurde diese Sanierungsfunktion zusätzlich auf Liquiditätsengpässe erweitert (Art. 795a Abs. 2 Ziff. 2 OR). Im Aktienrecht wurde mit dem Bundesgesetz vom 19. Juni 2020 (Aktienrecht), in Kraft seit dem 1. Januar 2023, Art. 725 OR eingeführt, der sowohl eine Überwachungs- als auch eine Handlungspflicht bei drohender Zahlungsunfähigkeit vorsieht und diese dem Verwaltungsrat auferlegt.
5 Ein wichtiger Aspekt der Reform ist auch, dass die Nachschusspflicht nicht nur als Kriseninstrument bei Bilanzverlust (Art. 795a Abs. 2 Ziff. 1 OR) oder Liquiditätsengpässen (Art. 795a Abs. 2 Ziff. 2 OR) eingesetzt werden kann, sondern dass die Statuten auch zulässige Verschärfungen vorsehen dürfen. So können sie etwa festlegen, dass Nachschüsse bereits verlangt werden dürfen, wenn der zulässige Deckungsgrad strenger gefasst wird, z.B. indem Nachschüsse schon bei einer Unterschreitung des doppelten Werts von Stammkapital und gesetzlichen Reserven eingefordert werden können. Dogmatisch ist eine solche Klausel nicht als Modifikation von Art. 795a Abs. 2 Ziff. 1 OR zu verstehen – dieser Tatbestand gilt unmittelbar kraft Gesetzes und ist einer statutarischen Verschärfung nicht zugänglich –, sondern als eigenständiger, in den Statuten umschriebener Einforderungsgrund im Sinne von Ziff. 3. Sie muss deshalb den dort geltenden Bestimmtheitsanforderungen genügen.
2. Nachschusspflicht als Instrument der Innenfinanzierung
6 Die GmbH-Reform 2008 brachte einen grundlegenden Paradigmenwechsel: Die Nachschusspflicht wurde funktional ausgeweitet und bildet seither ein Instrument der Innenfinanzierung, das nicht nur der Sanierung (Art. 795a Abs. 2 Ziff. 1 und 2 OR), sondern auch der aktiven Kapitalstärkung dient.
7 Gerade bei Gründung oder in Wachstumsphasen erlaubt die Nachschusspflicht eine gezielte Belastung einzelner, leistungsfähiger Gesellschafterinnen und Gesellschafter, ohne dass die übrigen Gesellschafterinnen oder Gesellschafter im selben Umfang sofort nachziehen müssen.
B. Zweck der Nachschusspflicht
1. Sicherung des Haftungssubstrates
8 Die Einforderung von Nachschüssen gemäss Art. 795a Abs. 2 Ziff. 1 und 2 OR dient der Erhaltung der finanziellen Stabilität der GmbH in der Krise. Indem die Gesellschafterinnen oder Gesellschafter verpflichtet werden, zusätzliche Mittel bereitzustellen, wird das Haftungssubstrat der Gesellschaft gestärkt.
9 Die Nachschüsse sollen durch Einforderung bei drohendem Liquiditätsengpass oder Bilanzverluste eine frühzeitige Sanierung ermöglichen und der Kapitalverlust oder gar die Überschuldung vermeiden. Ziel ist es, den Fortbestand der Gesellschaft zu sichern und den Eintritt des Konkurses zu verhindern. Im Ergebnis trägt die Nachschusspflicht dazu bei, dass das Gesellschaftsvermögen in kritischen Situationen substantiell gestützt und das Risiko einer Insolvenz zeitlich vorverlagert abgefedert werden kann.
2. Mittel zur Expansion bereitzustellen
10 Die Nachschusspflicht als Instrument der Innenfinanzierung kann nebst dem Zweck der Sicherung des Haftungssubstrates auch Expansionszwecken dienen. Art. 795a Abs. 2 Ziff. 3 OR erlaubt die Einforderung zusätzlicher Eigenmittel in wirtschaftlich stabilen Phasen, sofern dies zur Verfolgung des in den Statuten beschriebenen Unternehmenszwecks erforderlich ist. Der Expansionszweck ermöglicht es der Gesellschaft, gezielt auf vorhersehbare Investitionsbedarfe zu reagieren, z.B. bei Markt- oder Produktdiversifikation, Forschungsvorhaben, Beteiligungserwerben oder dem gezielten Kapazitätsausbau.
3. Bonitätsförderung und mittelbarer Gläubigerschutz
11 Die Nachschusspflicht entfaltet keine unmittelbare Drittwirkung, sondern wirkt zwischen der Gesellschaft und ihren Gesellschafterinnen bzw. Gesellschaftern: Gläubiger haben keinen Anspruch auf deren direkte Einforderung, da es sich um eine statutarisch begründete Innenverpflichtung handelt.
12 Auch wenn die Nachschusspflicht formell auf das Innenverhältnis beschränkt ist, kann sie für Gesellschafterinnen und Gesellschafter ökonomisch vergleichbare Auswirkungen wie eine externe Haftung entfalten:
13 Eine gewisse Aussenwirkung ergibt sich auch aus der Publizität: Gemäss Art. 73 Abs. 1 lit. j HRegV ist bei bestehenden Nachschusspflichten ein Verweis auf deren nähere Umschreibung in den Statuten ins Handelsregister einzutragen. Auch wenn weder der konkrete Betrag noch die betroffenen Stammanteile aus dem Registereintrag hervorgehen, signalisiert dieser Verweis, dass die Beteiligung mit einer zusätzlichen Mittelbindung belastet ist – ein Umstand, der bei der Bonitätsprüfung durch Dritte durchaus ins Gewicht fallen kann.
14 Art. 795c Abs. 1 OR schützt Gläubigerinteressen, indem er sicherstellt, dass die Gesellschaft Nachschusspflichten bei Bilanzverlust nicht einseitig aufheben oder herabsetzen kann. Damit verhindert das Gesetz, dass die Gesellschaft sich gerade in einer Phase wirtschaftlicher Schwäche von potenziell abrufbaren Mitteln entledigt, auf die Gläubiger mittelbar vertrauen dürfen.
C. Systematische Abgrenzungen zu verwandten Institutionen
1. Abgrenzung zur Nachschusspflicht im Genossenschaftsrecht
15 Die Nachschusspflicht im Genossenschaftsrecht (Art. 871 OR) hat zum Ziel, einen drohenden Konkurs abzuwenden und die Sanierungsfähigkeit der Genossenschaft zu sichern. Sie ist spezifisch auf die Abdeckung von Bilanzverlusten ausgerichtet, also auf eine strukturelle Unterdeckung des Eigenkapitals,
16 In der Genossenschaft kann die Nachschusspflicht – sofern statutarisch vorgesehen – alle Mitglieder kollektiv verpflichten, bestehende Bilanzverluste auszugleichen.
17 Strukturell unterscheidet sich die Genossenschaftsnachschusspflicht dadurch, dass sie sowohl beschränkt als auch unbeschränkt ausgestaltet werden kann. Fehlt eine statutarische Begrenzung, gilt die unbeschränkte Variante.
2. Abgrenzung zur Teilliberierung im Aktienrecht
18 Die Nachschusspflicht wird in der Literatur häufig als funktionales Äquivalent zur teilliberierten Einlage verstanden.
19 Trotz dieser funktionalen Parallelen bestehen erhebliche strukturelle und rechtliche Unterschiede zwischen beiden Konzepten: Die Nachliberierung (Art. 634b OR) dient der Sicherstellung des Haftungssubstrates als Gläubigerschutzinstrument und stellt eine gesetzliche Pflicht dar, die die Aktionärin oder der Aktionär bereits mit dem Erwerb der Aktie übernimmt. Sie ist nicht als Sanierungsmassnahme ausgestaltet, sondern betrifft Mittel, die von Anfang an geschuldet sind, ohne dass damit – wie bei Nachschusspflichten – neu zusätzliche Mittel zur Verlustdeckung oder Liquiditätsüberbrückung zugeführt werden. Der noch nicht liberierte Betrag gilt als Forderung der Gesellschaft gegen die Aktionärin oder den Aktionär und ist zwingend als gesonderte Position des Anlagevermögens zu aktivieren (Art. 959a Abs. 1 Ziff. 2 lit. e OR).
3. Abgrenzung zum Kapitalband
20 Die Nachschusspflicht als Instrument der Innenfinanzierung kommt dem Institut des Kapitalbandes im Sinne einer genehmigten Kapitalerhöhung sehr nahe (Art. 653s–653v OR). In beiden Fällen wird dem geschäftsleitenden Organ – der Geschäftsführung bzw. dem Verwaltungsrat – ein unternehmerischer Handlungsspielraum eingeräumt, um innerhalb eines vorab durch die Gesellschafter- bzw. Generalversammlung statutarisch definierten Rahmens zusätzliche Mittel der Gesellschaft zuzuführen.
21 Bei der Aktiengesellschaft muss die Generalversammlung den Verwaltungsrat explizit ermächtigen,
22 Strukturell unterscheiden sich die Mechanismen jedoch deutlich: Das Kapitalband verändert das haftungsrelevante nominelle Aktienkapital und zieht deshalb nach jeder Erhöhung oder Herabsetzung eine öffentlich zu beurkundende Statutenänderung nach sich (Art. 653u Abs. 4 OR).
4. Abgrenzung zur Kapitalerhöhung und zum Agio
23 Die Leistung von Nachschüssen gemäss Art. 795 OR stellt keine Einlage im klassischen Sinn dar und ist auch nicht mit einer Kapitalerhöhung oder einem Agio gleichzusetzen. Die Gesellschafterinnen und Gesellschafter erhalten keine zusätzlichen Stammanteile, und der Nennwert der bestehenden Beteiligung wird nicht erhöht. Die Nachschüsse erfolgen ohne gesellschaftsrechtliche Gegenleistung (Stammeinlage) und dienen ausschliesslich der finanziellen Ausstattung der Gesellschaft.
24 Die Nachschusspflicht ist ein spezifisch dem GmbH-Recht vorbehaltenes Instrument der Innenfinanzierung.
5. Abgrenzung zur Kapitalherabsetzung mit gleichzeitiger Erhöhung (Kapitalschnitt)
25 In Sanierungsfällen kann die Geltendmachung oder Herabsetzung von Nachschüssen funktional dem Modell der Kapitalherabsetzung mit gleichzeitiger Erhöhung – auch Harmonika oder Kapitalschnitt genannt – ähneln (Art. 782 i.V.m. Art. 653q–653r OR).
26 Wie bei der Nachschusspflicht verpflichten sich die Gesellschafterinnen und Gesellschafter, neues Kapital bereitzustellen, um die Schulden der Gesellschaft abzubauen und deren Fortbestand zu sichern.
27 Die Verpflichtung der Gesellschafterinnen und Gesellschafter ergibt sich bei der Nachschusspflicht aus der statutarischen Grundlage,
6. Abgrenzung zu Nebenleistungen
28 Obwohl Nachschusspflichten wie Nebenleistungspflichten gemäss Art. 796 OR ebenfalls einer statutarischen Grundlage bedürfen, handelt es sich um inhaltlich unterschiedliche Kategorien.
II. Statutarische Grundlage (Abs. 1)
A. Erfordernis der statutarischen Grundlage
29 Die Einführung einer Nachschusspflicht setzt zwingend eine statutarische Grundlage voraus (Art. 795 Abs. 1 OR). Die Statuten müssen dabei unmissverständlich zum Ausdruck bringen, dass eine Nachschusspflicht besteht, und ihren Umfang klar bestimmen. Die Nachschusspflicht darf dabei nur im Rahmen des gesetzlich zulässigen Höchstbetrags gemäss Art. 795 Abs. 2 OR ausgestaltet werden.
30 Der Beschluss zur Einführung oder Änderung einer Nachschusspflicht bedarf der öffentlichen Beurkundung und Eintragung im Handelsregister (Art. 780 OR; Art. 73 Abs. 1 lit. j HRegV). Hinsichtlich der Beschlussfassung ist nach Art. 797 OR zu unterscheiden: Wird eine Nachschusspflicht eingeführt oder erhöht, die allen Gesellschafterinnen und Gesellschaftern auferlegt wird, ist Einstimmigkeit erforderlich.
31 Wurde eine Nachschusspflicht statutarisch eingeführt, ist im Fall der Abtretung eines betroffenen Stammanteils ein weiterer Aspekt zu beachten: Gemäss Art. 785 Abs. 2 i.V.m. Art. 777a Abs. 2 Ziff. 1 OR muss im Abtretungsvertrag ausdrücklich auf die bestehende Nachschusspflicht hingewiesen werden, andernfalls kann sich der Abtretungsvertrag als nichtig herausstellen.
B. Einforderungsregelung und statutarische Zweckbindung
32 Die Statuten müssen nicht im Einzelnen bestimmen, unter welchen Voraussetzungen Nachschüsse eingefordert werden dürfen. Die in Art. 795a Abs. 2 Ziff. 1 (Kapitalverlust) und Ziff. 2 (Liquiditätsengpass) genannten Tatbestände gelten unmittelbar kraft Gesetzes und bedürfen keiner zusätzlichen Umschreibung in den Statuten. Eine allgemein formulierte Nachschusspflicht genügt insoweit, um diese Einforderungsgründe zu aktivieren.
33 Anders verhält es sich bei Art. 795a Abs. 2 Ziff. 3 OR. Diese Bestimmung erlaubt Nachschüsse zu sonstigen statutarisch umschriebenen Zwecken. Hier verlangt das Gesetz eine klare und spezifische Zweckumschreibung in den Statuten.
C. Abgrenzung zu schuldrechtlichen Deckungspflichten
34 Nicht alle Verpflichtungen zur Finanzierung der Gesellschaft sind gesellschaftsrechtlicher Natur. Verpflichtungen, die ausserhalb der Statuten begründet werden – etwa durch Garantie, Bürgschaft oder Darlehen – gelten nicht als Nachschusspflichten im Sinne von Art. 795 ff. OR. Es handelt sich dabei um schuldrechtliche Leistungsverpflichtungen, die dem allgemeinen Obligationenrecht (z.B. Art. 312 ff. OR) unterstehen.
III. Höhe der Nachschusspflicht (Abs. 2)
A. Gesetzliche Höchstgrenze
35 Art. 795 Abs. 2 OR legt fest, dass der mit einem Stammanteil verbundene Nachschussbetrag das Doppelte des Nennwerts nicht übersteigen darf. Die gesetzlich vorgegebene Begrenzung stellt sicher, dass die statutarischen Verpflichtungen kalkulierbar bleiben.
B. Bindung an den Stammanteil
36 Die Nachschusspflicht geht bei der Übertragung des Stammanteils grundsätzlich auf die Erwerberin beziehungsweise den Erwerber über,
37 Die Höhe der Nachschusspflicht muss individuell auf die Stammanteile bezogen festgelegt werden – pauschale Beträge oder Globalsummen genügen nicht. Zulässig sind fixe Geldbeträge (z B. CHF 5'000 pro Anteil) oder relative Angaben (z.B. 20 % des Stammkapitals), stets begrenzt durch das gesetzliche Maximum (Art. 795 Abs. 2 OR).
38 Die Nachschusspflicht kann differenziert für einzelne oder bestimmte Kategorien von Stammanteilen eingeführt werden. Die Statuten können bspw. für Stammanteile mit besonderen Stimmrechten oder wirtschaftlicher Bedeutung unterschiedliche Nachschusshöhen vorsehen – solange die Regelung transparent und bestimmbar bleibt.
C. Publizität und Transparenz
39 Der konkrete Umfang der Nachschusspflicht wird im Handelsregister nicht offengelegt.
IV. Haftung (Abs. 3)
40 Art. 795 Abs. 3 OR stellt ausdrücklich klar, dass keine Solidarhaftung der Gesellschafterinnen bzw. Gesellschafter für Nachschüsse besteht.
Literaturverzeichnis
Amstutz Marc/Chappuis Fernand/Gohari Ramin Silvan, in: Watter Rolf/Vogt Hans-Ueli (Hrsg.), Basler Kommentar, Obligationenrecht II, 6. Aufl., Basel 2024 (zit. BSK).
Amstutz Marc/Gohari Ramin Silvan, in: Kren Kostkiewicz Jolanta et al. (Hrsg.), Orell Füssli Kommentar zum schweizerischen Obligationenrecht 4. Aufl., Zürich 2023 (zit. OFK).
Bernadoni Nicola/Catelli Cinzia, in: Wildhaber Isabelle/Häusermann Daniel/Honsell Heinrich (Hrsg.), Kurzkommentar Obligationenrecht, 2. Aufl., Basel 2025 (zit. KuKo).
Bernet Sandro, Das Kapitalband als Instrument der Unternehmensfinanzierung, Diss. Zürich, Zürich 2023 (zit. Bernet, Kapitalband).
Böckli Peter, Das neue schweizerische GmbH-Recht – was ist wirklich neu? Eine Übersicht, in: Böckli Peter/Forstmoser Peter (Hrsg.), Das neue schweizerische GmbH-Recht, Zürich 2006, S. 1-43 (zit. GmbH-Recht).
Böckli Peter, Schweizer Aktienecht – Aktienrecht mit Rechnungslegung, 5. Aufl., Zürich 2022 (zit. Aktienrecht).
Böckli Peter/Forstmoser Peter/Rapp Jean-Marc, Expertenbericht zum Vorentwurf für eine Reform des Rechts der Gesellschaft mit beschränkter Haftung, Vernehmlassungsunterlagen vom April 1999, Bern.
Candreia Philipp/Zindel Gaudenz G/Isler Peter R., in: Watter Rolf/Vogt Hans-Ueli (Hrsg.), Basler Kommentar, Obligationenrecht II, 6. Aufl., Basel 2024 (zit. BSK).
Chabloz Isabelle, in: Tercier Pierre/Trigo Trindade Rita/Canapa Damiano (Hrsg.), Commentaire Romand, Code des Obligations II, 3. Aufl., Basel 2024 (zit. CR).
Chappuis Fernand, Die Erweiterung der Einsatzmöglichkeiten von Nachschüssen im neuen schweizerischen GmbH-Recht, SJZ 103 (2007), S. 85-92 (zit. SJZ).
Chappuis Fernand/Jaccard Michel, in: Tercier Pierre/Trigo Trindade Rita/Canapa Damiano (Hrsg.), Commentaire Romand, Code des Obligations II, 3. Aufl., Basel 2024 (zit. CR).
Dörig Adrian/Glatthaar Matthias, in: Kren Kostkiewicz Jolanta et al. (Hrsg.), Orell Füssli Kommentar zum schweizerischen Obligationenrecht, 4. Aufl., Zürich 2023 (zit. OFK).
Drenhaus Mark, in: Roberto Vito/Trüeb Hans Rudolf (Hrsg.), Handkommentar zum Schweizer Privatrecht, 4. Aufl., Zürich 2024 (zit. CHK).
Druey Jean Nicolas/Druey Just Eva/Glanzmann Lukas, Gesellschafts- und Handelsrecht, 12. Aufl., Zürich 2021.
Germann Sandro, Die personalistische AG und GmbH, Diss. Zürich 2015.
Giroud, Roger, Nachschusspflicht des Aktionärs, in: Böhme Anna/Gähwiler Fabian/Theus Simoni Fabiana/Zuberbühler Ivo (Hrsg.), Ohne jegliche Haftung – Festschrift für Willi Fischer, Zürich 2016, S. 181-188.
Handschin Lukas/Truniger Christof, Die GmbH, Zürich 2019.
Jaccard Michel/Baruh Erol, Capital-risque et financement par étape (staged financing). De nouvelle perspectives suite à la révision du droit de la Sàrl ?, GesKR 3/2007, S. 280-287.
Kägi Urs/Zweifel Linus, in: Watter Rolf/Vogt Hans-Ueli (Hrsg.), Basler Kommentar, Obligationenrecht II, 6. Aufl., Basel 2024 (zit. BSK).
Keller Raphael, in: Wildhaber Isabelle/Häusermann Daniel/Honsell Heinrich (Hrsg.), Kurzkommentar Obligationenrecht, 2. Aufl. Basel 2025 (zit. KuKo).
Küng Manfred/Aebischer Marcel, in: Watter Rolf/Vogt Hans-Ueli (Hrsg.), Basler Kommentar, Obligationenrecht II, 6. Aufl., Basel 2024 (zit. BSK).
Kunz Peter V., Grundpfeiler des Eigenkapitals: Kapitalaufbringung sowie Kapitalerhöhung, GesKR 2014, S. 52-62 (zit. GesKR).
Mayer Eduard, Die Nachschusspflicht im schweizerischen Recht der Handelsgesellschaften und Genossenschaften, Diss. Zürich 1944.
Montavon Pascal/Jabbour Ivan, Nachschüsse und Verpflichtungen in Form von Geld oder anderen Vermögenswerten der GmbH, TREX 2 (2023), S. 236-243 (zit. TREX).
Nigg Hans, in: Watter Rolf/Vogt Hans-Ueli (Hrsg.), Basler Kommentar, Obligationenrecht II, 6. Aufl., Basel 2024 (zit. BSK).
Ruggle Peter, in: Wildhaber Isabelle/Häusermann Daniel/Honsell Heinrich (Hrsg.), Kurzkommentar Obligationenrecht, 2. Aufl., Basel 2025 (zit. KuKo).
Seiler Moritz/Sethe Rolf, in: Honsell Heinrich (Hrsg.), Kurzkommentar Obligationenrecht, 1. Aufl., Basel 2014 (zit. KuKo).
Sethe Rolf/Lütolf Daniel, Das Pflichtengefüge im Falle der Unterkapitalisierung einer AG, ZSR 2018, S. 201-222 (zit. ZSR 2018).
Siffert Rino/Fischer Marc Pascal/Petrin Martin, in: Baker & McKenzie (Hrsg.), Stämpflis Handkommentar, GmbH-Recht, Zürich 2008 (zit. SHK).
Stauber Nathalie V./Talbot Philipp, Die Praxis des Nachlassgerichts Zürich zum revidierten Sanierungsrecht, AJP 2017, S. 874-885.
Sturny Thiemo/Trüeb Hans Rudolf, in: Roberto Vito/Trüeb Hans Rudolf (Hrsg.), Handkommentar zum Schweizer Privatrecht, 4. Aufl., 2024 Zürich (zit. CHK).
Theus Simoni Fabiana/Hauser Isabel/Bärtschi Harald, Handbuch Schweizer GmbH-Recht, 2019 Zürich.
von der Crone Hans Caspar, Aktienrecht, 2. Aufl., Bern 2020.
Materialienverzeichnis
Botschaft zur Revision des Obligationenrechts (GmbH-Recht sowie Anpassungen im Aktien-, Genossenschafts- Handelsregister- und Firmenrecht) vom 19.12.2001, BBl 2002 3148 ff.; abrufbar unter https://www.fedlex.admin.ch/filestore/fedlex.data.admin.ch/eli/fga/2002/443/de/pdf-a/fedlex-data-admin-ch-eli-fga-2002-443-de-pdf-a.pdf, besucht am 13.6.2025.
Botschaft zur Änderung des Obligationenrechts (Aktienrecht) vom 23.11.2016, BBl 2017 399 ff., abrufbar unter https://www.admin.ch/opc/de/federal-gazette/2017/399.pdf, besucht am 13.6.2025.