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BUNDESGESETZ ÜBER DIE POLITISCHEN RECHTE
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BUNDESGESETZ ÜBER SCHULDBETREIBUNG UND KONKURS
STRAFGESETZBUCH
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HANDELSREGISTERVERORDNUNG
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GELDWÄSCHEREIGESETZ
ÖFFENTLICHKEITSGESETZ
BUNDESGESETZ ÜBER DEN INTERNATIONALEN KULTURGÜTERTRANSFER
- I. Konkurs auf Antrag des Schuldners
- II. Konkurs auf Antrag des Gläubigers
- Literaturverzeichnis
- Materialienverzeichnis
I. Konkurs auf Antrag des Schuldners
1 Der Richter erklärt den Konkurs des Schuldners, der seine Zahlungsunfähigkeit gerichtlich geltend macht und die Vorauszahlung rechtzeitig leistet oder davon befreit ist, es sei denn (i) eine gütliche Einigung über die Schulden ist möglich (Art. 191 Abs. 2 SchKG in Verbindung mit Art. 333 ff. SchKG), (ii) wenn der Schuldner bereits in Konkurs ist (Art. 206 Abs. 3 SchKG [Verbot von Parallelkonkursen]) oder (iii) wenn er geltend gemacht hat, dass keine Besserung seiner Vermögenslage eingetreten ist (OK-Constantin, Art. 265b SchKG [Verbot von Kettenkonkursen]). Der kommentierte Artikel verbietet dem ehemaligen Schuldner, während der Dauer einer gegen ihn eingeleiteten Betreibung für eine Forderung, die in einem früheren Konkurs enthalten war und gegen die er wegen fehlender Währungsbesserung Widerspruch eingelegt hat, seinen eigenen Konkurs gemäss Art. 191 SchKG zu beantragen (N. 5). Das Verbot gilt für alle Betreibungen gegen den ehemaligen Konkursschuldner, auch wenn er erneut einem allgemeinen Vollstreckungsverfahren unterliegt (Art. 39 SchKG).
2 Vor der Revision von 1994 konnte der Schuldner das System umgehen und sich der neuen Betreibung entziehen, die gegen ihn wegen einer vor der Konkurseröffnung entstandenen Forderung eingeleitet worden war, indem er Einspruch wegen Nichtwiederherstellung der Zahlungsfähigkeit einlegte und sich vor Gericht für zahlungsunfähig erklärte. In diesem Fall erhielt der Gläubiger, der nach dem (ersten) Konkurs eine Verlustscheinurkunde besass, nur eine eventuelle Dividende nach Abschluss eines neuen allgemeinen Vollstreckungsverfahrens. Die Betreibung verlor nicht nur ihren Sinn, sondern ihr Erfolg hing darüber hinaus vom Verhalten des Schuldners ab. Seit der oben genannten Revision hat der Gesetzgeber die Möglichkeit des Schuldners, seinen eigenen Konkurs zu beantragen, eingeschränkt, um eine missbräuchliche Insolvenzerklärung seitens des ehemaligen Konkursschuldners auszuschließen, indem er die Position der Gläubiger mit einer Verlustscheinurkunde gestärkt hat. Ziel ist es, die Wirksamkeit von Art. 265 f. SchKG sicherzustellen und eine wirksame Pfändung des Vermögens des ehemaligen Konkursschuldners zu gewährleisten.
3 Nach überwiegender Auffassung in Lehre und Zürcher Praxis sollte der Schuldner generell keinen Privatkonkurs beantragen können, solange eine Betreibung wegen einer in einem früheren Konkurs enthaltenen Forderung hängig ist. Einige Autoren legen Art. 265b SchKG a fortiori aus. Ihrer Ansicht nach gilt das Verbot, einen Privatkonkurs zu beantragen, auch dann, wenn der Schuldner keinen Einspruch unter Berufung auf die Nichtwiederherstellung seiner Zahlungsfähigkeit eingelegt oder einen solchen Einspruch zurückgezogen hat. Andere Autoren und das Zürcher Obergericht stützen sich auf das Verbot einer missbräuchlichen Insolvenzerklärung und kommen zum gleichen Schluss. Ich schließe mich dieser letzten Meinung an, die auch auf einer teleologischen Auslegung des Gesetzes nach der Revision beruht (N. 2). Damit soll verhindert werden, dass der Schuldner die Art. 265 bis 265b SchKG sowie Art. 191 SchKG umgehen kann, indem er seinen Einspruch zurückzieht oder es unterlässt, Einspruch wegen Nichtwiederkehr der Zahlungsfähigkeit zu erheben, um seinen eigenen Konkurs zu beantragen.
4 Der Richter, der auf Antrag des Schuldners im Sinne von Art. 191 SchKG zu entscheiden hat, prüft von Amts wegen, ob gegen den Schuldner bereits ein Konkursverfahren eröffnet worden ist und, wenn ja, ob der Schuldner in einer laufenden Betreibung wegen einer vor dem Konkurs entstandenen Forderung die Nichtwiederherstellung der Vermögensverhältnisse geltend gemacht hat (Art. 255 lit. a ZPO). Nach Zürcher Praxis kann der Richter die eröffnete Konkurseröffnung sogar rückwirkend für null und nichtig erklären, ohne Rücksicht auf Art. 265b SchKG.
5 Das Verbot, den eigenen Konkurs zu beantragen, gilt ab dem Abschluss des (ersten) Konkurses. Es dauert bis zum Abschluss des Betreibungsverfahrens, in dem der Schuldner Einspruch wegen Nichtwiederherstellung der Zahlungsfähigkeit erhoben hat (N. 1). Es endet mit dem Erlöschen der Betreibung, wenn der Richter den Einspruch wegen nicht eingetretener Besserung für zulässig erklärt oder wenn der Schuldner in den Verfahren nach Art. 265a SchKG obsiegt (OK-Constantin, Art. 265a SchKG N. 17 ff. und N. 26 ff.). Wird der Schuldner als wieder zahlungsfähig angesehen, gilt das Verbot bis zum Abschluss des Betreibungsverfahrens, d. h. bis klar ist, dass sein «ordentlicher» Einspruch gegen die Forderung (OK-Constantin, Art. 265a SchKG N. 38 ff.) nicht aufgehoben werden kann, bis zur Verwertung und Verteilung der Gelder oder bis zum Erlöschen der Betreibung durch Zeitablauf (Art. 88 Abs. 2 SchKG).
II. Konkurs auf Antrag des Gläubigers
6 Art. 265b SchKG verhindert nur den Konkurs ohne vorherige Betreibung auf Antrag des Schuldners. Ein neuer Konkurs auf Antrag des Gläubigers bleibt möglich. Ein solcher Konkurs betrifft eine Forderung, die nach der Eröffnung des ersten Konkurses entstanden ist. Er setzt voraus, dass der ehemalige Konkursschuldner noch immer einem Konkursverfahren unterliegt (Art. 39 SchKG) oder dass ein Konkurs ohne vorherige Betreibung gemäss Art. 190 SchKG in Betracht kommt.
7 Forderungen, für die bereits eine Verlustscheinausstellung erfolgt ist, werden im neuen Konkurs nicht bevorzugt behandelt. Sie werden gleichgestellt mit Forderungen, die nach dem ersten Konkurs entstanden sind. Auch neue Gläubiger werden nicht bevorzugt behandelt. Es gilt der Grundsatz der Gleichheit der Gläubiger.
Literaturverzeichnis
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Chabloz Isabelle, L’ouverture de la faillite : situation actuelle et mise en perspective, RSDA 2016, p. 357–369.
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Gut Beat/Rajower Felix/Sonnenmoser Brigitta, Rechtsvorschlag mangels neuen Vermögens, unter besonderer Berücksichtigung der zürcherischen Praxis, PJA 1998, p. 529–546.
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Jeandin Nicolas, Commentaire de l’art. 265b LP, in : Foëx Benedict/Jeandin Nicolas/Braconi Andrea/Benoît Chappuis (édit.), Commentaire romand, Poursuite et faillite, Commentaire de la loi de la poursuite pour dettes et la faillite ainsi que des articles 166 à 175 de la Loi sur le droit international privé, 2e éd., Bâle 2025 (cité : CR, Auteur).
Kren Kostkiewicz Jolanta, Schuldbetreibungs- und Konkursrecht, 4e éd., Zurich 2024.
Näf Guido/Peyer Daniel, Commentaire de l’art. 265b LP, in : Hunkeler Daniel (édit.), Schuldbetreibungs- und Konkursgesetz, Kurzkommentar, 3e éd., Bâle 2025 (cité : KUKO, Auteur).
Stoffel Walter/Chabloz Isabelle, Voies d’exécution, 3e éd., Berne 2016.
Schober Roger, Commentaire de l’art. 265b LP, in : Kren Kostkiewicz Jolanta/Vock Dominik (édit.), Kommentar zum Bundesgesetz über Schuldbetreibung und Konkurs SchKG, SK – Schulthess Kommentar, 4e éd., Zurich 2017 (cité : SK, Auteur).
Vock Dominik/Meister-Müller Danièle, SchKG-Klagen nach der Schweizerischen ZPO, 2e éd., Zurich et al. 2018.
Vouilloz François, La faillite à la demande du débiteur et le règlement amiable des dettes, Une réforme (presque) inutile, ECS (3) 2001, p. 247.
Materialienverzeichnis
Message concernant la revision de la loi fédérale sur la poursuite pour dettes et la faillite du 8 mai 1991, FF 1991 III 1, disponible sur https://www.fedlex.admin.ch/eli/fga/1991/3_1_1_1/fr, consulté le 6.3.2025.