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- Übergangsbestimmungen zur Aktienrechtsrevision vom 19. Juni 2020
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- Art. 1 IRSG
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- Art. 80k IRSG
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- Vorb. zu Art. 1 DSG
- Art. 1 DSG
- Art. 2 DSG
- Art. 3 DSG
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- Art. 7 DSG
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- Art. 35 DSG
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- Art. 39 DSG
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- Art. 44a DSG
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- Art. 67 DSG
- Art. 69 DSG
- Art. 72 DSG
- Art. 72a DSG
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- Art. 2 CCC (Übereinkommen über die Cyberkriminalität [Cybercrime Convention])
- Art. 3 CCC (Übereinkommen über die Cyberkriminalität [Cybercrime Convention])
- Art. 4 CCC (Übereinkommen über die Cyberkriminalität [Cybercrime Convention])
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- Art. 28 CCC (Übereinkommen über die Cyberkriminalität [Cybercrime Convention])
- Art. 29 CCC (Übereinkommen über die Cyberkriminalität [Cybercrime Convention])
- Art. 32 CCC (Übereinkommen über die Cyberkriminalität [Cybercrime Convention])
- Art. 33 CCC (Übereinkommen über die Cyberkriminalität [Cybercrime Convention])
- Art. 34 CCC (Übereinkommen über die Cyberkriminalität [Cybercrime Convention])
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- Art. 2 Abs. 1 GwG
- Art. 2 Abs. 2 GwG
- Art. 2 Abs. 3 GwG
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- Art. 3 GwG
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- Art. 8a GwG
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- Art. 34 GwG
- Art. 38 GwG
BUNDESVERFASSUNG
BUNDESGESETZ ÜBER DIE DIREKTE BUNDESSTEUER
OBLIGATIONENRECHT
BUNDESGESETZ ÜBER DAS INTERNATIONALE PRIVATRECHT
LUGANO-ÜBEREINKOMMEN
STRAFPROZESSORDNUNG
ZIVILPROZESSORDNUNG
BUNDESGESETZ ÜBER DIE POLITISCHEN RECHTE
ZIVILGESETZBUCH
BUNDESGESETZ ÜBER KARTELLE UND ANDERE WETTBEWERBSBESCHRÄNKUNGEN
BUNDESGESETZ ÜBER INTERNATIONALE RECHTSHILFE IN STRAFSACHEN
DATENSCHUTZGESETZ
BUNDESGESETZ ÜBER SCHULDBETREIBUNG UND KONKURS
STRAFGESETZBUCH
CYBERCRIME CONVENTION
HANDELSREGISTERVERORDNUNG
MEDIZINPRODUKTEVERORDNUNG
GELDWÄSCHEREIGESETZ
ÖFFENTLICHKEITSGESETZ
BUNDESGESETZ ÜBER DEN INTERNATIONALEN KULTURGÜTERTRANSFER
HEILMITTELGESETZ
STEUERHARMONISIERUNGSGESETZ
- In Kürze
- I. Allgemeines
- II. Einschränkungsgründe (Abs. 1 i. V. m. Art. 26)
- III. Rechtsfolge
- IV. Begründungspflicht (Abs. 2)
- Literaturverzeichnis
- Materialienverzeichnis
In Kürze
Art. 29 DSG adressiert die möglichen Gründe für eine Einschränkung des Rechts auf Datenherausgabe oder -übertragung nach Art. 28 DSG. Dabei wird auf die Einschränkungsgründe des Auskunftsrechts verwiesen. Dies soll verhindern, dass die betroffene Person mit dem Recht auf Datenportabilität an Daten gelangen kann, die nicht dem Auskunftsrecht unterliegen. Allerdings trägt der pauschale Verweis auf das Auskunftsrecht der Charakteristik des Rechts auf Datenportabilität zu wenig Rechnung, was in verschiedenen Fällen zu Unstimmigkeiten führen kann.
I. Allgemeines
A. Normzweck und Hintergrund
1 Art. 29 DSG legt fest, aus welchen Gründen ein Verantwortlicher die Datenherausgabe oder -übertragung nach Art. 28 DSG (auch Recht auf Datenportabilität genannt) einschränken kann. Die Bestimmung führt diese Gründe allerdings nicht eigenständig auf, sondern verweist auf die Einschränkungsgründe des Auskunftsrechts in Art. 26 Abs. 1 und 2 DSG. Aus diesem Grund lassen sich die dortigen Ausführungen grösstenteils beim Portabilitätsrecht heranziehen.
2 Der pauschale Verweis auf die Einschränkungsgründe des Auskunftsrechts ist nicht unumstritten, da die beiden Betroffenenrechte verschiedene Ziele verfolgen
3 Gemeinsam mit dem Recht auf Datenportabilität wurde Art. 29 DSG anlässlich der DSG-Revision erst in der parlamentarischen Beratung eingefügt.
B. Rechtsvergleichende Hinweise
4 Art. 29 DSG wurde sinngemäss aus der DSGVO übernommen. Allerdings kennt die DSGVO keine gesonderte Bestimmung. Vielmehr schränkt die DSGVO das Recht auf Datenportabilität an unterschiedlichen Stellen ein. Nach Art. 12 Abs. 5 UAbs. 1 DSGVO kann der Verantwortliche eine Datenübertragung bei offenkundig unbegründeten oder exzessiven Anträgen an ein angemessenes Entgelt koppeln (lit. a) oder ganz verweigern (lit. b). Er hat dabei den Nachweis für den missbräuchlichen Charakter des Antrags zu erbringen (Art. 12 Abs. 5 UAbs. 2 DSGVO).
5 Nach Art. 20 Abs. 4 DSGVO darf das Portabilitätsrecht die Rechte und Freiheiten anderer Personen nicht beeinträchtigen. Davon ist nach wohl überwiegender Ansicht auch der Verantwortliche erfasst.
6 Weiter enthält die DSGVO in Art. 20 Abs. 3 Satz 2 einen ausdrücklichen Ausschluss für Verarbeitungen, die im öffentlichen Interesse liegen oder in Ausübung öffentlicher Gewalt erfolgen. Darüber hinaus können unter den Voraussetzungen von Art. 23 DSGVO im Unionsrecht oder im Recht eines Mitgliedsstaats weitere Einschränkungen vorgesehen werden. Im Einklang mit Art. 85 Abs. 2 und Art. 89 Abs. 3 DSGVO sind ferner weitere Abweichungen möglich, die das Recht auf Datenportabilität in bestimmten Konstellationen einschränken können.
II. Einschränkungsgründe (Abs. 1 i. V. m. Art. 26)
A. Gesetzliche Grundlage, namentlich Berufsgeheimnisse (Art. 26 Abs. 1 lit. a)
7 Eine Einschränkung des Portabilitätsrechts ist zulässig, wenn dies ein Gesetz im formellen Sinn vorsieht (Art. 29 Abs. 1 i. V. m. Art. 26 Abs. 1 lit. a DSG). Eine solche gesetzliche Grundlage hat sich auf das Recht auf Datenportabilität zu beziehen und wäre im Einzelfall zu prüfen.
8 Die sich auf das Auskunftsrecht beziehende Bestimmung führt exemplarisch den Schutz eines Berufsgeheimnisses auf. Damit wird sichtbar, dass der Verweis auf das Auskunftsrecht wenig überzeugt, denn das Portabilitätsrecht erfasst nur Daten, die sich auf die betroffene Person beziehen und auch von ihr dem Verantwortlichen bekanntgegeben wurden.
B. Überwiegende Interessen Dritter (Art. 26 Abs. 1 lit. b)
9 Der Verantwortliche kann das Portabilitätsrecht einschränken, wenn dies aufgrund überwiegender Interessen Dritter erforderlich ist (Art. 29 Abs. 1 i. V. m. Art. 26 Abs. 1 lit. b DSG). Hierbei steht der Doppel- oder Drittbezug von Daten im Vordergrund, aber auch Geschäftsgeheimnisse oder Immaterialgüterrechte Dritter sind denkbar.
10 Hinsichtlich der Interessen Dritter muss eine Güterabwägung erfolgen. Dass die Interessen Dritter überwiegen, sollte nicht leichthin angenommen werden: Es handelt sich bei den in Frage stehenden Daten stets um solche, die sich (zumindest auch) auf die betroffene Person beziehen und dabei um solche, die ohnehin von dieser dem Verantwortlichen bekanntgegeben wurden.
C. Offensichtliche Unbegründetheit (Art. 26 Abs. 1 lit. c)
11 Ist ein Gesuch offensichtlich unbegründet, kann der Verantwortliche das Recht auf Datenportabilität ebenfalls einschränken (Art. 29 Abs. 1 i. V. m. Art. 26 Abs. 1 lit. c DSG). Exemplarisch nennt der auf das Auskunftsrecht zugeschnittene Art. 26 DSG die Fälle, in welchen ein Gesuch einen datenschutzwidrigen Zweck verfolgt oder offensichtlich querulatorisch ist. Die Möglichkeit, bei einem datenschutzwidrigen Zweck die Portierung einzuschränken, ist allerdings mit Blick auf die datenschutz- und wettbewerbsrechtlichen Ziele
12 Von einer Unbegründetheit ist aber immerhin etwa dann auszugehen, wenn das Portabilitätsrecht rechtsmissbräuchlich ausgeübt wird. Genannt wird ferner der Fall einer Beweisbeschaffung gegen den Verantwortlichen in einem Zivilprozess.
D. Weitere Einschränkungsgründe (Art. 26 Abs. 2)
13 Art. 29 Abs. 1 DSG verweist zudem auf Art. 26 Abs. 2 DSG. Dort sind für private Personen (lit. a) und für Bundesorgane (lit. b) weitere Einschränkungsgründe vorgesehen. Da Letztere beim Recht auf Datenportabilität nur selten passivlegitimiert sind, kann den Einschränkungsgründen für Bundesorgane von vornherein kaum eine Bedeutung zukommen.
14 Denkbar ist hingegen, dass ein privater Verantwortlicher die Portierung einschränken möchte, weil seine überwiegenden Interessen dies erfordern (lit. a Ziff. 1). Ein Verantwortlicher kann somit unter Art. 29 Abs. 1 i. V. m. Art. 26 Abs. 2 lit. a DSG seine eigenen Geschäftsgeheimnisse und Immaterialgüterrechte als Einschränkungsgrund vorbringen.
15 Will der Verantwortliche die Portierung aufgrund seiner überwiegenden Interessen einschränken, so führt Art. 26 Abs. 2 lit. a DSG eine zusätzliche Voraussetzung auf, die erfüllt sein muss. Der Verantwortliche soll die Personendaten nicht Dritten bekannt geben dürfen (lit. a Ziff. 2). Diese Voraussetzung ist allerdings mit dem Recht auf Datenübertragung nach Art. 28 Abs. 2 DSG nicht vereinbar und daher als Einschränkungsvoraussetzung nach vorliegender Ansicht unbeachtlich.
III. Rechtsfolge
16 Liegt ein zulässiger Einschränkungsgrund vor, darf der Verantwortliche die Portierung verweigern, einschränken oder aufschieben. Dabei muss der Verantwortliche die Verhältnismässigkeit wahren und das Recht auf Datenportabilität möglichst umfassend ermöglichen.
IV. Begründungspflicht (Abs. 2)
17 Nach Art. 29 Abs. 2 DSG muss der Verantwortliche angeben, weshalb er die Portierung verweigert, einschränkt oder aufschiebt. Dies entspricht der Verpflichtung, der ein Verantwortlicher auch unter dem Auskunftsrecht nachkommen muss (siehe Art. 26 Abs. 4 DSG). Der Verantwortliche muss der betroffenen Person mitteilen, dass die Portierung verweigert, eingeschränkt oder aufgeschoben wird und dies entsprechend begründen.
Bemerkung:
Struktur und Inhalt dieser Kommentierung orientieren sich an der Dissertation des Autors zum Recht auf Datenportabilität. In den Fussnoten wird nur dann spezifisch darauf verwiesen, wenn sich darin vertiefende Ausführungen finden.
Literaturverzeichnis
Baeriswyl Bruno/Pärli Kurt/Blonski Dominika (Hrsg.), Datenschutzgesetz (DSG), 2. Aufl., Bern 2023 (zit.: SHK-Autor/in, Art. … DSG N. ...).
Bieri Adrian/Powell Julian (Hrsg.), Orell Füssli Kommentar zum Schweizerischen Datenschutzgesetz mit weiteren Erlassen, Zürich 2023 (zit.: OFK-Autor/in, Art. … DSG N. ...).
Erard Frédéric/di Tria Livio, Consentement aux traitements de données en cabinet médical, Ni libre, ni éclairé, ni nécessaire ?, Jusletter 23.9.2024.
Gola Peter/Heckmann Dirk (Hrsg.), Datenschutz-Grundverordnung, Bundesdatenschutzgesetz: DS-GVO / BDSG, Kommentar, 3. Aufl., München 2022 (zit.: GK-Autor/in, Art. ... DSGVO N. ...).
Landolt Robin, Datenkooperationen, Der unternehmensübergreifende Zugang zu Daten im Spannungsfeld zwischen Datenschutz und Wettbewerbsförderung, Zürich 2024.
Mätzler Samuel, Das Recht auf Datenportabilität, Eine rechtsvergleichende Untersuchung von Art. 28 DSG anhand dreier Datenökosysteme, Zürich 2026.
Meier Philippe/Métille Sylvain (Hrsg.), Loi fédérale sur la protection des données, Commentaire Romand, Basel 2023 (zit.: CR-Autor/in, Art. … DSG N ...).
Rosenthal David, Das neue Datenschutzgesetz, Jusletter 16.11.2020.
Steiner Thomas/Morand Anne-Sophie/Hürlimann Daniel (Hrsg.), Onlinekommentar zum Bundesgesetz über den Datenschutz, Version vom 31.7.2023 (zit.: OK-Autor/in, Art. … DSG N. ...).
Taeger Jürgen/Gabel Detlev (Hrsg.), Kommunikation & Recht Kommentar zu DSGVO/BDSG/TDDDG, 4. Aufl., Frankfurt am Main 2022 (zit.: KRKomm-Autor/in, Art. ... DSGVO N. ...).
Vasella David/Blechta Gabor-Paul (Hrsg.), Basler Kommentar zum Datenschutzgesetz und Öffentlichkeitsgesetz, 4. Aufl., Basel 2024 (zit.: BSK-Autor/in, Art. … DSG N. ...).
Materialienverzeichnis
Artikel 29-Datenschutzgruppe, Leitlinien zum Recht auf Datenübertragbarkeit, WP 242 rev.01, zuletzt überarbeitet und angenommen am 5.4.2017.
Botschaft zum Bundesgesetz über die Totalrevision des Bundesgesetzes über den Datenschutz und die Änderung weiterer Erlasse zum Datenschutz vom 15.9.2017, BBl 2017 6941 ff. (zit.: Botschaft DSG 2017).
Fahne 17.059, Datenschutzgesetz, Teilrevision und Änderung weiterer Erlasse zum Datenschutz, Entwurf 3 Herbstsession 2019, Beschluss Nationalrat, <https://perma.cc/JQL2-XP5J> (zit.: Fahne 17.059, Beschluss Nationalrat).