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- Übergangsbestimmungen zur Aktienrechtsrevision vom 19. Juni 2020
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- Art. 11b IRSG
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- Vorb. zu Art. 1 DSG
- Art. 1 DSG
- Art. 2 DSG
- Art. 3 DSG
- Art. 4 DSG
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- Art. 19 DSG
- Art. 20 DSG
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- Art. 23 DSG
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- Art. 27 DSG
- Art. 31 Abs. 2 lit. e DSG
- Art. 33 DSG
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- Art. 35 DSG
- Art. 38 DSG
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- Art. 40 DSG
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- Art. 65 DSG
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- Art. 72 DSG
- Art. 72a DSG
-
- Art. 2 CCC (Übereinkommen über die Cyberkriminalität [Cybercrime Convention])
- Art. 3 CCC (Übereinkommen über die Cyberkriminalität [Cybercrime Convention])
- Art. 4 CCC (Übereinkommen über die Cyberkriminalität [Cybercrime Convention])
- Art. 5 CCC (Übereinkommen über die Cyberkriminalität [Cybercrime Convention])
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- Art. 7 CCC (Übereinkommen über die Cyberkriminalität [Cybercrime Convention])
- Art. 8 CCC (Übereinkommen über die Cyberkriminalität [Cybercrime Convention])
- Art. 9 CCC (Übereinkommen über die Cyberkriminalität [Cybercrime Convention])
- Art. 11 CCC (Übereinkommen über die Cyberkriminalität [Cybercrime Convention])
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- Art. 16 CCC (Übereinkommen über die Cyberkriminalität [Cybercrime Convention])
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- Art. 27 CCC (Übereinkommen über die Cyberkriminalität [Cybercrime Convention])
- Art. 28 CCC (Übereinkommen über die Cyberkriminalität [Cybercrime Convention])
- Art. 29 CCC (Übereinkommen über die Cyberkriminalität [Cybercrime Convention])
- Art. 32 CCC (Übereinkommen über die Cyberkriminalität [Cybercrime Convention])
- Art. 33 CCC (Übereinkommen über die Cyberkriminalität [Cybercrime Convention])
- Art. 34 CCC (Übereinkommen über die Cyberkriminalität [Cybercrime Convention])
-
- Art. 2 Abs. 1 GwG
- Art. 2 Abs. 2 GwG
- Art. 2 Abs. 3 GwG
- Art. 2a Abs. 1-2 und 4-5 GwG
- Art. 3 GwG
- Art. 7 GwG
- Art. 7a GwG
- Art. 8 GwG
- Art. 8a GwG
- Art. 11 GWG
- Art. 14 GwG
- Art. 15 GwG
- Art. 20 GwG
- Art. 23 GwG
- Art. 24 GwG
- Art. 24a GwG
- Art. 25 GwG
- Art. 26 GwG
- Art. 26a GwG
- Art. 27 GwG
- Art. 28 GwG
- Art. 29 GwG
- Art. 29a GwG
- Art. 29b GwG
- Art. 30 GwG
- Art. 31 GwG
- Art. 31a GwG
- Art. 32 GwG
- Art. 34 GwG
- Art. 38 GwG
BUNDESVERFASSUNG
OBLIGATIONENRECHT
BUNDESGESETZ ÜBER DAS INTERNATIONALE PRIVATRECHT
LUGANO-ÜBEREINKOMMEN
STRAFPROZESSORDNUNG
ZIVILPROZESSORDNUNG
BUNDESGESETZ ÜBER DIE POLITISCHEN RECHTE
ZIVILGESETZBUCH
BUNDESGESETZ ÜBER KARTELLE UND ANDERE WETTBEWERBSBESCHRÄNKUNGEN
BUNDESGESETZ ÜBER INTERNATIONALE RECHTSHILFE IN STRAFSACHEN
DATENSCHUTZGESETZ
BUNDESGESETZ ÜBER SCHULDBETREIBUNG UND KONKURS
STRAFGESETZBUCH
CYBERCRIME CONVENTION
HANDELSREGISTERVERORDNUNG
MEDIZINPRODUKTEVERORDNUNG
GELDWÄSCHEREIGESETZ
ÖFFENTLICHKEITSGESETZ
BUNDESGESETZ ÜBER DEN INTERNATIONALEN KULTURGÜTERTRANSFER
- I. Allgemeines
- II. Voraussetzungen der Abtretung
- III. Abtretung und deren Konsequenz
- IV. Verteilung des Prozessergebnisses (Abs. 2)
- V. Verwertungsmöglichkeit nach Art. 256 SchKG (Abs. 3)
- Literaturverzeichnis
I. Allgemeines
A. Zweck
1 Die Konkursverwaltung hat gemäss Art. 240 SchKG alle zur Erhaltung und Verwertung der Masse gehörenden Geschäfte zu besorgen und zieht gemäss Art. 243 Abs. 1 SchKG unbestrittene, fällige Forderungen der Masse bzw. des Gemeinschuldners ein.
2 Art. 260 SchKG bildet die Verwertungsart für all jene Positionen der Konkursmasse, welche nicht primär im Rahmen eines Freihandverkaufs (Art. 256 SchKG) oder einer Versteigerung (Art. 257 ff. SchKG) versilbert werden (können). Paulianische Anfechtungsansprüche sind zudem von Gesetzes wegen sowohl einem Freihandverkauf (Art. 256 SchKG) als auch einer Versteigerung (Art. 257 ff. SchKG) entzogen (Art. 256 Abs. 4 SchKG); eine Verwertung von paulianischen Anfechtungsansprüchen kommt insofern bloss nach Massgabe von Art. 260 SchKG in Betracht (vgl. namentlich auch Art. 10 Abs. 1 VPAV).
B. Rechtsnatur
3 Die Lehre und Rechtsprechung qualifizieren die Rechtsnatur der Abtretung nach Art. 260 Abs. 1 SchKG als betreibungs- und prozessrechtliches Institut sui generis.
II. Voraussetzungen der Abtretung
A. Laufendes Konkursverfahren
4 Die Abtretung erfolgt während eines laufenden (ordentlichen oder summarischen) Konkursverfahrens. Der Konkurs darf im Zeitpunkt der Abtretung also nicht widerrufen,
5 Nach Abschluss des Konkurses werden neu entdeckte, zweifelhafte Ansprüche jedoch den Konkursgläubigern nach Massgabe von Art. 269 Abs. 3 SchKG zur Kenntnis gebracht, woraufhin das Verfahren von Art. 260 SchKG zum Tragen kommt; ohne jedoch, dass die im Handelsregister gelöschte Einheit (Art. 935 OR; Art. 159a Abs. 1 lit. b HRegV) wieder einzutragen wäre.
B. Abtretbare Rechtsansprüche
6 Art. 260 Abs. 1 SchKG sieht vor, dass Rechtsansprüche an Gläubiger des konkursiten Gemeinschuldners abgetreten werden können. Umfasst sind Aktiv- und Passivansprüche (d.h. Substratvermehrungs- und Substraterhaltungsbefugnisse) gleichermassen.
7 Unter Substratvermehrungsansprüche fallen beispielsweise der Masse zustehende dingliche oder obligatorische Ansprüche.
8 Unter die Substraterhaltungsansprüche fallen insbesondere die Bestreitung eines Aussonderungsanspruchs,
C. Gläubigereigenschaften
9 Das Abtretungsrecht steht ex lege nur denjenigen Gläubigern zu, die kolloziert sind bzw. deren Anspruch nicht rechtskräftig abgewiesen wurde.
10 Gemäss der bundesgerichtlichen Rechtsprechung und herrschenden Lehre ist die sogenannte Kettenabtretung zulässig.
11 Die Abtretung an den Drittschuldner bzw. den vermeintlichen Pflichtigen, gegen den sich der abgetretene Anspruch selbst richtet (oder an eine ihm nahestehende Person)
D. Verzichtsbeschluss durch Gläubigergesamtheit
12 Der konkursintern wirkende Verzichtsbeschluss ist unter Involvierung aller Konkursgläubiger zu fällen,
13 Der Verzichtsbeschluss wird im ordentlichen Konkursverfahren in der Regel von der zweiten Gläubigerversammlung gefasst,
14 Im summarischen Konkursverfahren erfolgt der Verzichtsbeschluss in der Regel mittels Zirkularbeschluss,
E. Abtretungsbegehren mindestens eines Konkursgläubigers
15 Das Abtretungsbegehren kann von jedem Konkursgläubiger innert der von der Konkursverwaltung angesetzten Frist gestellt werden.
16 Im ordentlichen Konkursverfahren beträgt die Mindestfrist 10 Tage.
17 Für das summarische Konkursverfahren wird von der Konkursverwaltung in der Regel eine Frist von 10–20 Tagen nach Zustellung des Zirkularschreibens angesetzt.
III. Abtretung und deren Konsequenz
A. Formularpflicht
18 Die Abtretung erfolgt durch formelle Verfügung mittels Formular 7k (Art. 80 KOV),
«1. Die Abtretung der Prozessführungsrechte an Dritte ist nur zusammen mit der zugelassenen Konkursforderung statthaft.
2. Über das Resultat der Geltendmachung der Massarechte, ob sie gerichtlich oder aussergerichtlich erfolgte, ist der Konkursverwaltung ungesäumt unter Vorlage der Belege Bericht zu erstatten.
3. Sind die auf die Geltendmachung der Rechte gerichteten Schritte ganz oder teilweise von Erfolg begleitet, so kann das Ergebnis, soweit es in barem Geld besteht, nach Abzug der Kosten zur Deckung der oben erwähnten Forderung zurückbehalten werden; ein Überschuss ist an die Masse abzuliefern. Besteht das Ergebnis nicht in barem Geld, so ist es der Konkursverwaltung zur Vornahme der Verwertung auszuhändigen.
4. Über die entstandenen Kosten sind der Konkursverwaltung die Ausweise vorzulegen. Eine allfällige gesprochene Prozesskostenforderung an die Gegenpartei ist dabei entweder in Abzug zu bringen oder der Konkursverwaltung zum Einzug abzutreten.
5. Sind hinsichtlich der gleichen Massarechte mehrere Abtretungen an verschiedene Gläubiger erfolgt, so haben diese in einem allfälligen Prozessverfahren als Streitgenossen aufzutreten und werden die auf jeden entfallenden Anteile am Erlös von der Konkursverwaltung in einer nach Eingang des Berichtes über das Resultat der Geltendmachung der Ansprüche zu erstellenden Verteilungsliste bestimmt.
6. Die Konkursverwaltung behält sich die Annullierung der Abtretung für den Fall vor, dass nicht binnen eine von ihr anzusetzenden Frist gerichtliche Geltendmachung erfolgt.
7. Für den der Masse aus einer schuldhaften Prozessführung entstehenden Nachteil sind die betreffenden Gläubiger haftbar.»
19 Diese Vorgaben bilden folglich den Mindestinhalt, den die Abtretungsverfügung enthalten muss. Ebenfalls erforderlich ist, dass in der Abtretungsverfügung die Abtretungsgläubiger mit Namen oder Firma genannt werden; gleichzeitig wird der Betrag der Konkursforderung in CHF verurkundet (Art. 211 Abs. 1 SchKG findet analoge Anwendung auf Fremdwährungsforderungen)
20 Daneben ist es u.E. zulässig, im Formular 7k weitere Bedingungen aufzunehmen (z.B. können bei Vorhandensein mehrerer Abtretungsgläubiger gewisse koordinative Aspekte aufgeführt werden).
21 In analoger Anwendung von Art. 129 ZPO wird die Abtretungsverfügung in der Amtssprache am Konkursort abgefasst.
B. Dauer der Abtretung
22 Dem oder den Abtretungsgläubigern wird eine Frist zur gerichtlichen Geltendmachung
23 Bei dieser Frist handelt es sich um eine Ordnungsfrist,
24 Nicht als Ordnungsfrist, sondern als Verwirkungsfrist ausgestaltet sind jene gemäss Art. 33 Abs. 1 BIV-FINMA (Bankenkonkurs) und Art. 32 Abs. 1 VKV-FINMA (Versicherungskonkurs).
C. Abtretung an mehrere Abtretungsgläubiger im Besonderen
25 Mit der Abtretungsverfügung wird jedem Abtretungsgläubiger die Prozessführungsbefugnis über den dem Gemeinschuldner zustehenden Anspruch gegenüber dem Drittschuldner eingeräumt.
26 Im Rahmen der klägerischen Anspruchsdurchsetzung bilden die Abtretungsgläubiger sog. uneigentliche notwendige Streitgenossen.
27 Jedem Abtretungsgläubiger steht aufgrund der eingeräumten Prozessführungsbefugnis gemäss der bundesgerichtlichen Rechtsprechung und herrschender Lehre ein Einzelklagerecht zu.
28 Gerichte prüfen die Zusammensetzung der Streitgenossen mit Hilfe des Formulars 7k, auf welchem die Namen aller Abtretungsgläubiger im Verfügungszeitpunkt ersichtlich ist.
29 Stellt sich heraus, dass nur ein oder ein Teil aller Abtretungsgläubiger prozessual vorgeht, müssen die Gerichte aufgrund der Nichterfüllung der Prozessführungsbefugnis, die als Prozessvoraussetzung geprüft wird, einen Nichteintretensentscheid fällen.
30 Ein Nichteintretensentscheid kann namentlich abgewendet werden, wenn die nicht im Prozess involvierten Abtretungsgläubiger auf ihre Prozessführungsbefugnis verzichten
31 Die Einleitung eines Parallelverfahrens mit Vereinigung ist ebenfalls denkbar.
32 Das Bundesgericht
33 Eine weitere Besonderheit der uneigentlichen notwendigen Streitgenossenschaft besteht darin, dass den Abtretungsgläubigern ein jederzeitiges Rücktrittsrecht aus dem Verfahren zusteht, ohne dass das Verfahren für die übrigen Streitgenossen endet.
34 Für vertiefte Ausführungen bezüglich der vorgehenden Elemente der uneigentlichen notwendigen Streitgenossenschaft nach Art. 260 SchKG und bezüglich weitergehender Einzelfragen, beispielsweise die verjährungsunterbrechende Wirkung einer Einzelklage- oder Einzelbetreibung, die Modalitäten eines eigentlichen oder separaten Vergleichs mit dem Drittschuldner, den Prozessbeitritt eines Abtretungsgläubigers mit einer nachträglichen Abtretungsverfügung i.S. von Art. 251 SchKG, die Zession der Konkursforderung und die Wirkung auf die Streitgenossenschaft und die Auferlegung der Prozesskosten, wird auf Stähli verwiesen.
D. (Teil-)Widerruf der Abtretung
35 Gemäss Ziff. 6 des Formulars 7k kann die Konkursverwaltung einem Abtretungsgläubiger die Abtretung nach Ansetzung einer Frist zur gerichtlichen Geltendmachung des Anspruches widerrufen.
36 Die Rechtswirkung des Widerrufs, nämlich das Dahinfallen der Prozessführungsbefugnis der von der Widerrufsverfügung betroffenen Abtretungsgläubiger, tritt nicht bereits mit dem Ablauf der Frist ein, sondern erst mit dem Erlass der Widerrufsverfügung.
E. Verantwortlichkeit der Abtretungsgläubiger
37 Formular 7k sieht in Ziff. 7 vor, dass Abtretungsgläubiger gegenüber der Masse für Nachteile haften, die aus einer schuldhaften Prozessführung der Abtretungsgläubiger entstehen. Das Formular 7k definiert nicht weiter, was genau unter «schuldhafter Prozessführung» zu verstehen ist. Das Bundesgericht hält hierzu fest, dass Abtretungsgläubiger keiner Haftung unterliegen, wenn sie nicht den vollständigen Anspruch des Gemeinschuldners gegenüber dem Drittschuldner geltend machen. Es steht den Abtretungsgläubigern frei, auch nur einen Teil des Anspruches im Sinne einer Teilklage oder vergleichsweise durchzusetzen.
38 Eine Haftung gegenüber der Masse ist hingegen dann denkbar, wenn ein Abtretungsgläubiger durch seine Handlungen die Masse in eine Lage versetzt, welche verglichen zur Situation, in der keine Abtretung stattgefunden hätte, ungünstiger ist. Als Beispiel hierfür kann ein Abtretungsgläubiger angeführt werden, der sich den Anspruch abtreten lässt und anschliessend versäumt, die Verjährung zu unterbrechen.
IV. Verteilung des Prozessergebnisses (Abs. 2)
39 Erlösberechtigt sind Abtretungsgläubiger, die im Falle der klägerischen Anspruchsdurchsetzung mitgewirkt haben, d.h. nicht vor der Urteilsverkündung aus dem Verfahren ausgeschieden sind. Der Erlös ist «die Prämie für die zur Erreichung des Prozessergebnisses aufgewendete Mühe und insbesondere für die Übernahme des Risikos, die Prozesskosten tragen zu müssen»
40 Zur Berechnung des unter den Abtretungsgläubigern zu verteilenden Erlöses werden vom generierten Erlös vorab die Kosten in Abzug gebracht, welche im Rahmen der Geltendmachung angefallen und abzugsfähig sind.
41 Besteht ein Überschuss, welcher über die kollozierten Forderungen der Abtretungsgläubiger hinausgeht, fällt dieser der Masse zu. In der Praxis ist ein solcher Überschuss äusserst selten, denn ein Abtretungsgläubiger wird zur Reduktion des Prozesskostenrisikos die Forderungshöhe üblicherweise auf die Höhe seiner kollozierten Forderung begrenzen.
V. Verwertungsmöglichkeit nach Art. 256 SchKG (Abs. 3)
42 Art. 260 Abs. 3 SchKG verweist für den Fall, dass die Gesamtheit der Gläubiger auf die Geltendmachung der abzutretenden Ansprüche verzichtet und keine Abtretung verlangt, die Ansprüche nach Art. 256 SchKG verwertet werden können. Das bedeutet, dass die Verwertung solcher Ansprüche via Versteigerung oder Freihandverkauf erfolgen kann.
43 Damit soll die Konkursverwaltung im Sinne einer letzten Stufe den Versuch unternehmen können, auch diese illiquiden Ansprüche – für welche sich kein Abtretungsgläubiger finden liess – noch zu versilbern. Indessen sind paulianische Anfechtungsansprüche einer Verwertung nach Art. 256 SchKG nicht zugänglich (Art. 256 Abs. 4 SchKG); sie fallen folglich dahin und sind im Konkursinventar abzuschreiben.
44 Anders als bei der Abtretung nach Art. 260 SchKG und Art. 80 KOV führt eine Verwertung nach Massgabe von Art. 256 SchKG dazu, dass der illiquide Anspruch aus der Aktivmasse ausscheidet; mithin hat sowohl der Zuschlag im Rahmen einer Zwangsversteigerung (Art. 258 SchKG) als auch ein allfälliger Freihandverkauf (Art. 256 SchKG) als hoheitlicher Akt
45 Die Konkursverwaltung ist indes nicht gehalten, stets den Versuch zu unternehmen, illiquide nicht abgetretene Ansprüche nach Art. 260 Abs. 3 i.V.m. Art. 256 SchKG zu verwerten, was sich aus der Kann-Formulierung in Abs. 3 von Art. 260 SchKG ergibt. Es liegt u.E. vielmehr im Ermessen der Konkursverwaltung, zu entscheiden, ob überhaupt eine Verwertung über Art. 260 Abs. 3 i.V.m. Art. 256 SchKG in Frage kommt.
46 Sofern der illiquide Anspruch allerdings auch nicht mittels Zwangsversteigerung und/oder Freihandverkauf verwertet werden kann, fällt dieser aus dem Konkursbeschlag.
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