Un commentario di Florian Adank
Editato da Damian K. Graf / Doris Hutzler
Art. 2a Definizioni
1 Per persone politicamente esposte a tenore della presente legge s’intendono le seguenti persone:
a. persone alle quali all’estero sono affidate o sono state affidate funzioni pubbliche dirigenziali, in particolare capi di Stato e di governo, politici di alto rango a livello nazionale, alti funzionari dell’amministrazione, della giustizia, dell’esercito e dei partiti a livello nazionale, organi superiori delle imprese statali d’importanza nazionale (persone politicamente esposte all’estero);
b. persone alle quali in Svizzera sono affidate o sono state affidate funzioni pubbliche dirigenziali nella politica, nell’amministrazione, nell’esercito e nella giustizia, nonché membri del consiglio d’amministrazione o della direzione di imprese statali d’importanza nazionale (persone politicamente esposte in Svizzera);
c. persone alle quali sono affidate o sono state affidate funzioni dirigenziali presso organizzazioni intergovernative o federazioni sportive internazionali, in particolare segretari generali, direttori, vicedirettori, membri degli organi d’amministrazione, nonché persone con funzioni equivalenti (persone politicamente esposte di organizzazioni internazionali).
2 Sono considerate persone legate a persone politicamente esposte le persone fisiche che sono riconoscibilmente legate per motivi familiari, personali o d’affari alle persone di cui al capoverso 1.
4 Le persone politicamente esposte in Svizzera non sono più considerate tali ai sensi della presente legge 18 mesi dopo aver cessato l’esercizio della funzione. Sono fatti salvi gli obblighi generali di diligenza degli intermediari finanziari.
5 Sono considerate federazioni sportive internazionali ai sensi del capoverso 1 lettera c il Comitato internazionale olimpico e le organizzazioni non governative da questi riconosciute che dirigono una o più discipline sportive sul piano mondiale.
I. Storia della sua elaborazione
A. Idea di base
1 L'art. 2a LRD attua la raccomandazione del Gruppo di azione finanziaria internazionale (GAFI) formulata nel 2012. La legge federale è stata approvata il 12 dicembre 2014 ed è in vigore dal 1° gennaio 2016. L'articolo disciplina a livello legislativo il concetto di persona politicamente esposta (di seguito «PEP»).
2 Al momento dell'approvazione della legge, il concetto di PEP non era nuovo. Tuttavia, non era disciplinato in modo uniforme nella normativa. Prima dell'approvazione, il termine PEP era disciplinato dall'art. 2 cpv. 1 lett. a n. 1 e 2 ORD-FINMA e dall'art. 10 cpv. 4 lett. a e b dell'Ordinanza sul riciclaggio di denaro della Commissione federale delle case da gioco (ORD-CFCG). L'ORD-FINMA era destinata agli intermediari finanziari ai sensi dell'art. 2 cpv. 2 LRD e ai gestori patrimoniali di patrimoni collettivi, istituti assicurativi e commercianti di valori mobiliari, nonché agli intermediari finanziari direttamente sottoposti (IFDS) ai sensi dell'art. 2 cpv. 3 LRD. L'ORD-CFCG era destinata alle case da gioco ai sensi dell'art. 2 cpv. 2 lett. e LRD. La definizione non era applicabile ai membri di organismi di autodisciplina per i quali non erano applicabili né l'ORD-FINMA né l'ORD-CFCG. La regolamentazione a livello legislativo ha quindi reso possibile, a partire dal 2016, una regolamentazione vincolante e uniforme del termine per tutti gli intermediari finanziari.
3 Le PPE possono essere solo persone fisiche. Grazie alla loro posizione o funzione, hanno influenza all'interno di un apparato statale e hanno accesso a fondi pubblici o possono assegnare commesse statali. Una PPE ha quindi un maggiore rischio di abusare indebitamente di fondi pubblici per scopi privati o di farsi corrompere e di riciclare i fondi ricevuti nel sistema finanziario nazionale e internazionale. I familiari di una PEP o le persone a loro vicine possono aiutare a nascondere il denaro o trarre indebitamente vantaggio dall'influenza e dalla posizione della PEP. Poiché una PEP o una persona a lei vicina può essere oggetto di una maggiore copertura mediatica, l'intermediario finanziario che intrattiene rapporti d'affari con una PEP è esposto a un maggiore rischio di reputazione. Per affrontare e limitare questi rischi, le istituzioni nazionali e internazionali hanno definito standard per gli intermediari finanziari per le relazioni d'affari con le PEP. Le misure hanno lo scopo di identificare una relazione d'affari con una PEP e di impedire che il denaro illecito venga riciclato attraverso il sistema finanziario nazionale o internazionale.
B. Sviluppo internazionale
4 La Svizzera ha svolto un ruolo determinante nello sviluppo degli standard internazionali in materia di PEP. Tra i fattori trainanti di questo sviluppo vi sono stati anche eventi di grande impatto per la piazza finanziaria svizzera in relazione alle PEP. Alla fine degli anni '90 si è appreso che parte del patrimonio del defunto dittatore militare nigeriano Sani Abacha era depositato su conti di banche svizzere. In questo contesto, nel novembre 2000, su iniziativa della Svizzera, si è tenuto a Losanna un convegno con rappresentanti degli organi giudiziari e di vigilanza bancaria di Germania, Francia, Gran Bretagna, Canada e Svizzera. Il risultato di questo incontro è stato il «Supervisors' PEP Working Paper 2001», pubblicato nel novembre 2001. Il documento ha stabilito le basi per l'identificazione delle PEP e le misure per limitare i rischi associati.
C. Il «Supervisors' PEP Working Paper 2001»
5 Le osservazioni introduttive del «Supervisors' PEP Working Paper 2001» hanno sottolineato l'urgenza di una regolamentazione in questo settore. Per le autorità di vigilanza, l'abuso del sistema finanziario attraverso il riciclaggio di denaro proveniente da attività illecite come la corruzione o l'uso improprio di fondi pubblici per scopi privati è motivo di preoccupazione. Il documento mirava quindi ad aiutare le autorità di vigilanza a identificare i clienti degli intermediari finanziari particolarmente esposti ai rischi menzionati e a raccomandare misure per limitare i rischi associati. Il documento definiva quindi una PEP come una persona fisica che ricopre o ha ricoperto una funzione pubblica di alto livello, come ad esempio capi di Stato, politici di alto rango, funzionari, rappresentanti della magistratura e militari o membri in posizioni dirigenziali di aziende statali, nonché importanti funzionari di un partito. La definizione includeva espressamente persone ai livelli gerarchici alti e non a quelli bassi o medi. I membri della famiglia di PEP o le persone vicine a PEP sono stati menzionati, ma la valutazione dei rischi associati a questa relazione con PEP non era la stessa di quella per PEP. Il «Supervisors' PEP Working Paper 2001» utilizzava quindi il congiuntivo in questo contesto, ovvero le relazioni d'affari con familiari di PEP o persone vicine a PEP potrebbero rappresentare lo stesso rischio di reputazione di una relazione d'affari con la PEP stessa. La definizione comprendeva espressamente tutte le forme giuridiche controllate da una PEP o di cui una PEP è l'avente diritto economico. Poiché i consueti controlli per l'apertura e le misure per la sorveglianza di una relazione d'affari non corrispondevano ai rischi menzionati di una relazione d'affari con una PEP, il «Supervisors' PEP Working Paper 2001» raccomandava misure speciali per il controllo e la sorveglianza delle relazioni d'affari con le PEP. La decisione di autorizzare l'apertura di una relazione d'affari con una PEP doveva essere presa da un membro della direzione. Inoltre, l'autorizzazione a proseguire la relazione d'affari dovrebbe essere rinnovata ogni anno dallo stesso livello gerarchico. Tuttavia, queste misure riguardavano solo le relazioni d'affari con PEP che ricoprivano una funzione in un paese diverso da quello di domicilio dell'intermediario finanziario che gestiva il conto («non-resident PEP»). Le relazioni d'affari con una PEP che ricopriva una funzione in un paese identico al domicilio dell'intermediario finanziario che gestiva il conto («PEP locali») erano quindi espressamente escluse dalle misure.
D. I «Principi AML di Wolfsberg»
6 Nell'ottobre 2000, il Gruppo Wolfsberg, un'associazione di 11 banche attive a livello mondiale, ha pubblicato i “Principi AML di Wolfsberg”. Il Gruppo Wolfsberg prende il nome dal luogo della sua prima riunione, il castello di Wolfsberg nel Canton Turgovia in Svizzera. L'organizzazione elabora e definisce le norme per il “Know Your Customer” (KYC) e le direttive per la lotta contro il riciclaggio di denaro e il finanziamento del terrorismo. Le linee guida si sono affermate come standard nel settore finanziario internazionale. I “Wolfsberg AML Principles” dell'ottobre 2000 sono stati la prima pubblicazione dell'associazione. In essa il termine «pubblico ufficiale» veniva menzionato come un gruppo di clienti per il quale, a causa dei rischi associati a questa funzione, dovevano essere adottate misure speciali per il loro monitoraggio. Le funzioni associate a questo termine sono quasi identiche a quelle del «Supervisors' PEP Working Paper 2001». A differenza del «Supervisors' PEP Working Paper 2001», la definizione includeva anche i familiari di un «Public Official» o le persone a lui vicine. La definizione dei «Principi AML di Wolfsberg» non faceva alcuna distinzione se la relazione d'affari riguardava un «Public Official» nazionale o estero. Il termine «PEP», utilizzato per la prima volta nel citato «Supervisors' PEP Working Paper 2001», si è però affermato. Nelle linee guida pubblicate negli anni successivi sul tema, il Gruppo Wolfsberg ha utilizzato anche il termine PEP. Nel 2003 è stata pubblicata la «Guidance on Politically Exposed Persons (PEP)» e nel 2008 le «Frequently Asked Questions (FAQ) on Politically Exposed Persons (PEP)». Entrambe le pubblicazioni sono state sostituite nel 2017 dalla «Wolfsberg Group PEP Guidance».
E. Gli «Obblighi di diligenza per le banche nella determinazione dell'identità dei clienti»
7 Il gruppo di lavoro del Comitato di Basilea per la vigilanza finanziaria e i rappresentanti dell'Associazione dei centri offshore avevano pubblicato gli «Obblighi di diligenza per le banche nella determinazione dell'identità dei clienti» un mese prima del citato «Supervisors' PEP Working Paper 2001». Il documento pubblicato nell'ottobre 2001 conteneva anche una definizione di PEP, che includeva già le funzioni per le PEP menzionate nel “Supervisors' PEP Working Paper 2001”. Tuttavia, includeva anche “persone o società che erano chiaramente collegate a queste [cioè a una PEP]”. La definizione in essa contenuta è stata integrata con un riferimento ai rischi connessi alle relazioni d'affari con le PEP, soprattutto con quelle provenienti da Paesi in cui la corruzione è molto diffusa.
F. La «Convenzione delle Nazioni Unite contro la corruzione»
8Nel 2003 è stata adottata a New York la «Convenzione delle Nazioni Unite contro la corruzione (United Nations Conventions Against Corruption, UNCAC)». La Svizzera ha aderito all'UNCAC nel settembre 2009. Con l'accordo, la Svizzera si impegna a combattere la corruzione. In questo senso, l'art. 52 cpv. 1 prescrive che la Svizzera esiga dagli istituti finanziari «un controllo rafforzato dei conti richiesti o detenuti da o per persone che sono o sono state investite di importanti funzioni pubbliche, nonché dai loro familiari e dai loro partner stretti». La Convenzione non contiene alcuna definizione di PEP. Piuttosto, affronta in generale la corruzione da parte di persone che esercitano una funzione pubblica. Esiste quindi una vicinanza alla tematica delle PEP.
G. Le raccomandazioni del GAFI del 2003
9 L'iniziativa più significativa sulla tematica delle PEP è venuta dal Gruppo di Azione Finanziaria Internazionale (GAFI). Il GAFI è stato fondato nel 1989 dalle allora principali nazioni industrializzate, Germania, Francia, Italia, Giappone, Canada, Regno Unito e Stati Uniti. Il GAFI stabilisce regole per la lotta contro il riciclaggio di denaro, il finanziamento del terrorismo e il finanziamento di armi di distruzione di massa, che pubblica sotto forma di raccomandazioni e aggiorna costantemente. Esso verifica regolarmente il rispetto delle sue regole negli Stati membri e pubblica i risultati. Il GAFI comprende attualmente circa 40 Stati membri. Più di 200 paesi e giurisdizioni si sono impegnati ad attuare le regole del GAFI.
10 Il GAFI pubblica le sue raccomandazioni per la lotta contro il riciclaggio di denaro sporco dal 1990. Nell'ottobre 2001 il GAFI ha integrato le sue raccomandazioni con ulteriori spiegazioni o direttive per la lotta contro il finanziamento del terrorismo. A causa delle minacce in continua evoluzione, il GAFI ha da allora costantemente aggiornato le sue raccomandazioni. Le 40 raccomandazioni pubblicate nel 2003 contenevano una definizione di PEP con elementi per lo più già noti. Ad esempio, gli esempi di funzioni rilevanti di una PEP elencati nella definizione erano gli stessi di quelli menzionati nel «Supervisors' PEP Working Paper 2001» dell'ottobre 2001. La limitazione contenuta nel documento omonimo, secondo cui le PEP sono esclusivamente persone di livello gerarchico superiore e non medio o inferiore, è stata ripresa nella definizione. La definizione del GAFI si limitava a una persona fisica e alle persone a lei vicine con una funzione rilevante all'estero. A causa dei rischi noti nelle relazioni d'affari con PEP o con persone vicine a PEP, il GAFI raccomandava che l'apertura di tali relazioni d'affari fosse approvata dai membri della direzione. A differenza del «Supervisors' PEP Working Paper 2001», nella valutazione dei rischi di reputazione il GAFI non ha fatto alcuna differenza tra una relazione d'affari con una persona fisica che è vicina a una PEP per motivi familiari o di altro tipo e una relazione d'affari con la PEP stessa. Le relazioni d'affari con persone vicine a una PEP comportano quindi gli stessi rischi di reputazione di una relazione d'affari con la PEP stessa.
H. La raccomandazione del GAFI del 2012: PEP nazionali e PEP presso organizzazioni internazionali
11 Nelle spiegazioni relative alle raccomandazioni pubblicate nel 2003, il GAFI ha consigliato di estendere il concetto di PEP e le misure ad esso associate anche a una PEP con una funzione a livello nazionale. Nelle 40 raccomandazioni aggiornate del febbraio 2012, il GAFI ha ampliato il concetto di PEP includendo le PEP nazionali («domestic PEP»), ossia le persone fisiche che ricoprono una funzione pubblica di rilievo a livello nazionale. Si tratta di capi di Stato, politici di alto rango, funzionari, rappresentanti della magistratura e dell'esercito o membri in posizioni dirigenziali di aziende statali, nonché di importanti funzionari di un partito. La PEP nazionale si distingue dalla PEP estera («foreign PEP») in base al Paese che ha conferito la funzione, tenendo conto del domicilio dell'intermediario finanziario con cui la PEP intrattiene una relazione d'affari. Ad esempio, una PEP con una funzione in Svizzera è una PEP nazionale se la sua banca che gestisce il conto si trova anche in Svizzera. Se la stessa PEP ha una banca che gestisce il conto all'estero, dal punto di vista della banca in questione si tratta di una PEP straniera. Sia la PEP all'estero che la PEP in Svizzera sono funzioni di livello gerarchico superiore e non medio o inferiore. In questa raccomandazione, il GAFI ha definito per la prima volta come PEP anche una persona che ricopre una funzione dirigenziale in un'organizzazione internazionale. Nel glossario, il GAFI ha definito le organizzazioni internazionali come entità costituite in base ad un accordo intergovernativo. Le loro funzioni direttive, come quelle di direttore, vicedirettore o membro del consiglio di sorveglianza o funzioni direttive simili, soddisfano i criteri per questa nuova categoria. L'elenco delle funzioni mostra che, come per le PEP straniere, solo le funzioni del livello gerarchico più alto dell'organizzazione sono qualificate come PEP. Il GAFI ha motivato l'ampliamento del termine facendo riferimento all'articolo 52 della Convenzione delle Nazioni Unite contro la corruzione (UNCAC) del 2003. La Convenzione è generalmente diretta contro la corruzione di persone che esercitano una funzione pubblica. Nella direttiva sulle PEP pubblicata nel 2013, il GAFI ha chiarito che la definizione di PEP è equivalente a quella dell'art. 52 UNCAC.
12 La direttiva conteneva definizioni di PEP straniere, PEP nazionali, persone fisiche con funzioni direttive in organizzazioni internazionali e un elenco di caratteristiche di persone che sono chiaramente vicine a una PEP per motivi familiari o di altro tipo. A causa del contesto culturale, la cerchia di persone che soddisfano questo criterio può andare oltre le persone che sono imparentate in linea diretta con una PEP (ad esempio genitori, fratelli, partner e figli) e può includere, ad esempio, anche parenti lontani (ad esempio cugini). Tuttavia, una persona può essere vicina a una PEP anche per altri motivi. Ad esempio, a causa di relazioni di coppia (ad es. relazioni amorose) o commerciali (ad es. proprietà comune di una società operativa). Il fattore determinante per la valutazione è il rischio che la persona vicina alla PEP possa abusare della sua relazione con la PEP per aiutare la PEP a nascondere fondi acquisiti illegalmente dalla corruzione o per trarne profitto.
I. Il concetto di PEP nell'Unione Europea
13 La terza direttiva UE sul riciclaggio di denaro del 2005 conteneva una definizione di PEP e stabiliva misure per la gestione delle relazioni d'affari con le PEP. Le PEP sono persone che «esercitano o hanno esercitato importanti cariche pubbliche e i loro familiari stretti o persone a loro notoriamente vicine». I termini sono stati definiti nella direttiva 2006/70/CE della Commissione europea del 1° agosto 2006. In essa è stato chiarito che, di norma, solo le cariche pubbliche a livello nazionale sono considerate «importanti», ma che possono essere «importanti» anche le cariche pubbliche la cui «esposizione politica» è identica a una funzione simile a livello nazionale. L'articolo 2 della direttiva conteneva un elenco di funzioni i cui titolari devono essere qualificati come PEP. Tra questi figuravano, ad esempio, capi di Stato, capi di governo, ministri, viceministri e segretari di Stato, ma anche «membri delle corti supreme, contro le cui decisioni non può essere presentato ricorso, salvo circostanze eccezionali». Le disposizioni escludevano espressamente dal concetto di PEP le funzioni di livello medio o inferiore. La direttiva stabiliva anche quali persone rientrassero nella definizione di «familiari stretti». Sono stati menzionati genitori, coniugi o partner. Una «persona notoriamente vicina» era una persona che, ad esempio, era titolare effettivo di una persona giuridica insieme a una PEP. L'aggiunta «notoriamente» indica che la vicinanza della persona a una PEP deve essere di dominio pubblico. La direttiva stabilisce espressamente che non è necessaria una «ricerca attiva». Infine, con la disposizione secondo cui una PEP deve essere considerata politicamente esposta almeno un anno dopo aver lasciato la funzione rilevante, è stata stabilita la fine dello status di PEP. Con la quarta direttiva antiriciclaggio adottata nel 2015, le normative europee in materia di lotta al riciclaggio di denaro e al finanziamento del terrorismo sono state adeguate alle raccomandazioni del GAFI del 2012. Le disposizioni della direttiva 2006/70/CE della Commissione europea del 1° agosto 2006 sulle persone politicamente esposte sono state riprese, ma integrate con «direttori, vicedirettori e membri dell'organo direttivo o con una funzione analoga presso un'organizzazione internazionale». La quinta direttiva antiriciclaggio dell'UE è stata adottata il 30 maggio 2018. L'articolo 20 bis in essa contenuto obbliga gli Stati membri e la Commissione stessa a pubblicare elenchi in cui sono indicate le singole funzioni che, in base alle rispettive norme nazionali e a quelle della Commissione, sono considerate «importanti cariche pubbliche» e i cui titolari sono qualificati come PEP. Gli Stati membri devono anche obbligare le organizzazioni nazionali con sede nel rispettivo territorio a tenere elenchi di funzioni equivalenti. La Commissione, gli Stati membri e le organizzazioni internazionali nel rispettivo territorio di uno Stato membro sono tenuti a mantenere aggiornati e a pubblicare gli elenchi. La Commissione ha rispettato il regolamento pubblicando l'elenco a livello dell'UE nel maggio 2022. Nel novembre 2023 gli Stati membri dell'UE hanno pubblicato gli elenchi con le principali cariche pubbliche nei rispettivi paesi.
J. Il concetto di PEP in Svizzera
14 In Svizzera, già nel 1986, a seguito del caso Marcos, la Commissione federale delle banche (CFB) aveva espresso l'aspettativa che le relazioni d'affari con persone politicamente esposte potessero essere avviate solo con il consenso dell'alta direzione. La CFB ha concretizzato le sue aspettative nella circolare CFB-RS 98/1, entrata in vigore il 1° luglio 1998. In essa ha conferito alla direzione «la competenza esclusiva» di autorizzare le relazioni d'affari con persone politicamente esposte e l'obbligo di «verificare regolarmente» tali relazioni d'affari. La definizione del termine PEP nella circolare era circoscritta a persone «con importanti funzioni pubbliche per uno Stato straniero o persone che sono chiaramente vicine a tali funzionari». Con l'entrata in vigore della Legge sul riciclaggio di denaro (LRD) il 1° aprile 1998, le autorità di vigilanza hanno potuto stabilire gli obblighi di diligenza per gli intermediari finanziari a loro sottoposti con l'art. 16 LRD. L'ORD-CFB che ne è derivata, entrata in vigore il 1° luglio 2003, conteneva una definizione di PEP limitata alle persone che ricoprono posizioni pubbliche di rilievo all'estero e alle persone a loro vicine. Questa regolamentazione è rimasta in vigore fino all'entrata in vigore dell'art. 2a LRD del 1° gennaio 2016.
II. Elementi del concetto di PEP
15 Prima dell'introduzione dell'art. 2a LRD, il concetto di PEP era disciplinato dall'art. 2 cpv. 1 lett. a n. 1 e 2 OAP-FINMA e dall'art. 10 cpv. 4 lett. a e b OAP-CFCG. La definizione comprendeva le PEP straniere, cioè le persone che devono essere qualificate come PEP a causa di una funzione svolta all'estero. La nuova disposizione comprendeva anche le PEP nazionali e le persone fisiche che ricoprono funzioni dirigenziali presso organizzazioni intergovernative e associazioni sportive internazionali.
16 Una PEP è esclusivamente una persona fisica. Le definizioni di PEP dell'OAP-FINMA e dell'OAP-CFCG includevano anche le persone giuridiche. In pratica, tuttavia, questa modifica non ha conseguenze significative, poiché l'intermediario finanziario è tenuto, ai sensi dell'art. 4 LRD, a identificare e verificare l'avente diritto economico di una parte contraente, che può essere anche una persona giuridica. Se dalla verifica dell'avente economicamente diritto di una parte contraente emerge che si tratta di una PEP, alle relazioni d'affari devono essere applicati obblighi di diligenza rafforzati.
17 L'adeguamento ha come conseguenza che le imprese statali non sono considerate PEP. Tuttavia, un intermediario finanziario può comunque giungere alla conclusione, in applicazione di un approccio basato sul rischio, che sussistono rischi elevati in un caso del genere. Un fattore determinante può essere il fatto che negli organi di controllo dell'impresa vi sia una persona fisica che non spiega la funzione o il mandato dell'impresa. Questo può essere il caso, ad esempio, se la persona, oltre alla sua funzione nell'impresa statale, è anche membro della famiglia regnante del paese in questione. In queste circostanze, può esistere un rischio maggiore di corruzione perché mancano istanze di controllo superiori indipendenti. Inoltre, per la valutazione possono essere rilevanti anche informazioni sul rischio di corruzione di un Paese, eventuali indicazioni sostanziali di rischio relative all'impresa statale reperite in fonti pubbliche (ad es. attività commerciale in un settore a rischio come quello degli armamenti).
18 L'art. 2a LRD contiene termini giuridici indeterminati come «funzione pubblica di rilievo», «livello nazionale», «organi supremi di imprese statali di rilevanza nazionale» o «evidentemente vicini». Ciò rende impossibile ricavare un elenco di funzioni che corrispondono a PEP ai sensi dell'art. 2a LRD. Nella maggior parte dei casi è quindi necessaria una valutazione completa sulla base delle informazioni disponibili. Questo è il caso anche quando vengono utilizzati elenchi o banche dati di fornitori privati. Tali elenchi devono essere intesi solo come un'indicazione rilevante da verificare. Le informazioni in esse contenute possono essere obsolete o le fonti indicate su Internet potrebbero non essere più disponibili al momento della valutazione. È anche possibile che il fornitore applichi criteri propri per le PEP che non sono identici a quelli di cui all'art. 2a LRD. Infine, gli elenchi di fornitori privati o le banche dati non possono rappresentare tutti i possibili indizi di un collegamento con una PEP. Ad esempio, le informazioni sulle persone vicine identificabili non sono sempre disponibili al pubblico. Per questo motivo, il contatto diretto dell'intermediario finanziario con la controparte contrattuale è fondamentale per ottenere informazioni rilevanti per valutare se esiste un collegamento con una PEP. Nell'applicazione della valutazione, si raccomanda una pratica conservativa, cioè l'intermediario finanziario dovrebbe qualificare come PEP qualcuno che potrebbe soddisfare i requisiti.
19 Il concetto di PEP corrisponde a un approccio formalistico. Se la parte contraente, il detentore del controllo, l'avente economicamente diritto ai valori patrimoniali o la persona autorizzata è una PEP ai sensi dell'art. 2a LRD, la relazione d'affari comporta maggiori rischi ai sensi dell'art. 13 cpv. 5 ORD-FINMA e deve essere trattata come rischiosa. Le disposizioni di legge devono essere rispettate. Al fine di ridurre l'onere, l'attuazione concreta delle misure di verifica può tuttavia essere basata sul rischio, ad esempio tenendo conto del rischio paese, del rischio della funzione e dei servizi offerti.
III. PEP all'estero
20Una PEP all'estero è una persona fisica che svolge o ha svolto una funzione pubblica di rilievo all'estero. Ciò in contrasto con una PEP nazionale che ha o ha avuto una funzione corrispondente a livello nazionale. Il domicilio della persona fisica non è determinante, ma il paese che ha assegnato la funzione rilevante. Per la distinzione è rilevante se l'intermediario finanziario che gestisce il conto, che deve effettuare la valutazione, ha il domicilio nel paese che ha assegnato la funzione rilevante alla PEP. Ad esempio, una persona domiciliata in Svizzera può essere considerata una PEP straniera perché ha accettato o aveva accettato un mandato all'estero. D'altra parte, un intermediario finanziario in Svizzera considererà una persona fisica che è una PEP, ad esempio a causa di un mandato in Svizzera, come una PEP nazionale. Un intermediario finanziario all'estero, invece, tratterà la stessa persona come una PEP straniera, indipendentemente dal suo domicilio.
A. Una funzione pubblica di alto livello a livello nazionale
21 La funzione «pubblica» indica una funzione che, in virtù del suo mandato, dispone di risorse statali o può partecipare alle decisioni. La funzione può, ma non deve, essere svolta sulla base di un'elezione e non deve essere una funzione politica. L'articolo, ad esempio, non menziona solo i politici, ma anche i funzionari dell'amministrazione, della giustizia e dell'esercito o gli organi superiori delle imprese statali di importanza nazionale. Determinante per la valutazione del rischio è il possibile accesso alle risorse statali. Fanno eccezione, in determinate circostanze, gli alti funzionari dei partiti a livello nazionale, che sono comunque menzionati. Ad esempio, i segretari generali possono anche essere impiegati da un'organizzazione di diritto privato e quindi non hanno accesso alle risorse statali.
22 Con l'attributo «dirigenziale», ai sensi della raccomandazione del GAFI, si intende una funzione al livello più alto e non a un livello gerarchico intermedio o inferiore di un'organizzazione. Questa interpretazione è sottolineata dalle funzioni elencate nell'art. 2a cpv. 1 LRD, che evidenziano un livello gerarchico elevato. Quest'ultimo aspetto è particolarmente evidente nell'elenco delle funzioni dei capi di Stato e di governo. Le persone che ricoprono tali funzioni sono esposte a un alto rischio di corruzione perché spesso hanno un ampio accesso alle risorse statali e/o hanno influenza grazie alla loro posizione e al loro potere. La valutazione del fatto che una funzione soddisfi o meno i criteri di cui all'art. 2a cpv. 1 lett. a LRD deve quindi essere effettuata in questo contesto. Possono essere presi in considerazione anche altri fattori, come ad esempio una valutazione della struttura politica e del sistema giuridico del Paese, della funzione stessa, una valutazione della vulnerabilità del Paese alla corruzione, la remunerazione della funzione e la sua importanza nell'assegnazione degli appalti pubblici. La valutazione deve inoltre essere effettuata nella consapevolezza che il titolare di tali funzioni è sotto i riflettori dell'opinione pubblica e rappresenta quindi anche un rischio per la reputazione.
23 In conformità con la raccomandazione del GAFI, per soddisfare i criteri di una PEP straniera deve trattarsi di una funzione al massimo livello gerarchico a «livello nazionale». La direttiva tiene conto del fatto che le funzioni dirigenziali a livello nazionale di solito non hanno un'organizzazione di vigilanza superiore, motivo per cui queste funzioni sono esposte a un elevato rischio di corruzione. Nel suo messaggio sull'attuazione delle raccomandazioni del GAFI, il Consiglio federale aveva tuttavia sottolineato che l'intermediario finanziario, sulla base dei criteri di rischio da lui stesso sviluppati, può anche qualificare una funzione a livello subnazionale come PEP straniera o nazionale. Anche il GAFI spiega nella sua direttiva che, a seconda della struttura dello Stato, dell'importanza della funzione e tenendo conto dei fattori già menzionati, anche una funzione a livello subnazionale può essere una PEP. In questo senso, anche una persona fisica che ricopre o ha ricoperto la carica di sindaco di una grande metropoli all'estero o di governatore di una provincia di un paese può essere qualificata come PEP. La valutazione di queste funzioni come PEP può essere giustificata dal numero di abitanti di una città, dalla responsabilità e dalla competenza di bilancio ad essa associate, nonché dalla struttura politica del rispettivo paese, ad esempio se la funzione di governatore di una provincia ha ampie competenze.
24 Poiché nella sua definizione di PEP straniere e nazionali il GAFI non ha menzionato il vice di una funzione pubblica di primo piano, tale funzione non è elencata nell'articolo. Tuttavia, nel suo messaggio sull'attuazione delle raccomandazioni del GAFI, il Consiglio federale ha sottolineato che, sulla base di uno o più criteri di rischio, anche un vice di una funzione può essere qualificato come PEP straniera. In pratica, tuttavia, l'intermediario finanziario è libero di qualificare come PEP straniera il sostituto di una funzione rilevante per le PEP anche in assenza di criteri di rischio, tanto più che è ovvio che questa funzione, le cui autorizzazioni devono essere tali da consentirle di agire in qualità di sostituto, presenta lo stesso rischio della PEP stessa.
B. Organi supremi di imprese statali di rilevanza nazionale
25 Lepersone fisiche che svolgono o hanno svolto una funzione nell'«organo supremo» di un'«impresa statale di rilevanza nazionale» all'estero sono qualificate come PEP straniere. Le «imprese statali» sono per lo più entità detenute o controllate dallo Stato, che spesso, ma non necessariamente, producono servizi o prodotti e perseguono quindi obiettivi economici. Può quindi riferirsi anche a un'organizzazione nazionale finanziata dallo Stato che svolge un compito pubblico. In questo senso, si intende ad esempio un'università statale a livello nazionale, un'autorità nazionale di regolamentazione per un determinato settore, il sistema statale di previdenza per la vecchiaia e i superstiti di un paese o organizzazioni statali indipendenti con uno scopo specifico (ad esempio lo sviluppo economico di un paese). In pratica, l'aggiunta «di rilevanza nazionale» è spesso intesa nel senso che l'impresa statale o l'organizzazione fornisce un servizio in un settore strategicamente importante per il Paese (ad es. infrastrutture). Tuttavia, questa aggiunta può anche essere intesa come segue: poiché una funzione pubblica di primo piano a livello nazionale è considerata una PEP straniera, l'aggiunta ha cercato di applicare questo attributo anche a livello di “imprese statali”. L'attributo “di importanza nazionale” esisteva già nell'art. 2 cpv. 1 lett. a OAP-FINMA ed è probabilmente una particolarità nazionale. Il «Supervisors' PEP Working Paper 2001» del novembre 2001, redatto da rappresentanti degli organi di vigilanza bancaria di importanti centri finanziari, tra cui la Svizzera, e che, come è noto, ha gettato le basi per i principi PEP, non conosceva l'aggiunta di «importanza nazionale» per le «imprese statali». La raccomandazione del GAFI designa come PEP le persone che fanno parte degli organi superiori delle imprese statali («state owned corporations») e non contiene alcun'aggiunta simile. Pertanto, dai lavori preparatori citati non è possibile dimostrare in modo inequivocabile che con «imprese statali di rilevanza nazionale» ai sensi dell'art. 2a cpv. 1 lett. a LRD si intendono solo quelle imprese o organizzazioni che producono beni o servizi strategicamente rilevanti per un Paese. Nella pratica, tuttavia, si scopre spesso che le organizzazioni e le imprese detenute a livello nazionale offrono effettivamente beni o servizi di questo tipo. Queste non devono necessariamente operare in un settore strategicamente rilevante per un Paese nel senso convenzionale del termine, ma possono anche essere organizzazioni o imprese statali che, ad esempio, gestiscono il patrimonio culturale di un Paese (ad es. reperti archeologici). Quest'ultimo aspetto può anche essere giustificato dal fatto che tali funzioni possono comportare rischi corrispondenti in Paesi ad alto rischio di corruzione. L'applicazione di un approccio basato sul rischio nella valutazione del concetto di «importanza nazionale» non è quindi esclusa. È consigliabile anche nel caso di una filiale di un'impresa statale che ha un proprio organo direttivo. I criteri decisivi possono includere la base giuridica, le dimensioni dell'impresa e l'importanza della funzione per lo sviluppo economico di un paese o l'importanza strategica dei prodotti o servizi forniti dall'impresa per un paese. Per «organi supremi» si intendono le funzioni al livello gerarchico più alto dell'organizzazione, la cui struttura e denominazione possono variare a seconda del paese o del settore. Probabilmente è per questo che il GAFI parla solo di «senior executives», senza definire questo termine. In pratica, con questo termine si intendono le funzioni responsabili della supervisione e della gestione della rispettiva organizzazione.
26 La situazione dello Stato di diritto di un Paese può essere determinante nella valutazione. Se le istituzioni democratiche di un Paese sono deboli, le persone che controllano notevoli risorse economiche di un Paese possono avere una grande influenza sulla politica e sull'economia del Paese. Tali persone non devono necessariamente ricoprire una funzione pubblica di rilievo ai sensi dell'art. 2a LRD. Tuttavia, in virtù della loro posizione, possono godere di uno status speciale che consente loro un accesso facilitato agli appalti pubblici. In determinate circostanze, queste persone dispongono anche di una vasta rete all'interno dell'élite politica ed economica di un Paese. Esiste quindi un rischio di corruzione. In base a un approccio basato sul rischio, anche tali persone possono essere definite PEP per i motivi sopra indicati.
IV. PEP nazionali
27 Il GAFI utilizza gli stessi termini per definire le PEP straniere e nazionali, assicurando così che una funzione che è considerata una PEP nazionale all'interno del paese soddisfi il criterio per una PEP straniera all'estero. L'art. 2a cpv. 1 lett. b LRD è quindi strutturato in modo simile, ma adattato alle circostanze svizzere. Ad esempio, nell'elenco delle funzioni delle PEP nazionali mancano le funzioni di «capi di Stato e di governo e alti politici», menzionate nell'art. 2a cpv. 1 lett. a LRD. Le PEP nazionali sono persone fisiche che svolgono o hanno svolto funzioni pubbliche di primo piano a livello nazionale in ambito politico, amministrativo, militare e giudiziario. Come nel caso delle PEP straniere, non è possibile attribuire in modo univoco le funzioni concrete sulla base di queste informazioni. Probabilmente per questo motivo, nel messaggio sull'attuazione delle raccomandazioni del GAFI sono elencate le funzioni a cui si fa riferimento. Queste includono i consiglieri federali, il cancelliere della Confederazione, i consiglieri nazionali e agli Stati, i direttori di dipartimento e i segretari generali dell'Amministrazione federale, il procuratore generale della Confederazione, i procuratori della Confederazione, i giudici federali, gli alti ufficiali dell'esercito, i presidenti dei partiti nazionali e i segretari generali dei partiti nazionali.
28Le PEP nazionali sono anche membri del consiglio di amministrazione o della direzione di imprese statali di importanza nazionale. In questo contesto, il messaggio ha menzionato «in particolare» ha designato come imprese statali di rilevanza nazionale la Posta, Swisscom, le Ferrovie federali svizzere (FFS), l'Istituto nazionale svizzero di assicurazione contro gli infortuni (SUVA), l'Ufficio federale dell'armamento (Armasuisse), la società anonima per gli armamenti (RUAG), il Laboratorio federale di prova dei materiali e di ricerca (EMPA) e l'Ispettorato federale della sicurezza nucleare (IFSN). L'elenco non è esaustivo a causa dell'uso del termine «in particolare». Tuttavia, in base alle organizzazioni selezionate, consente un'interpretazione corrispondente, secondo cui il termine «impresa», in applicazione analoga a quello delle PEP straniere ai sensi dell'art. 2a cpv. 1 lett. a LRD, deve essere inteso in senso lato. A questo proposito, Greter sottolinea che l'elenco include, oltre a Swisscom, un'impresa statale con obiettivi economici, anche l'IFSN, l'autorità di vigilanza sulle centrali nucleari svizzere. L'IFSN è nata dall'Ufficio federale dell'energia ed è un ente di diritto pubblico indipendente dal 1° gennaio 2009. Si deve quindi presumere che il termine «impresa» si riferisca anche a quelle organizzazioni che svolgono attività originariamente svolte dall'amministrazione federale, ma successivamente trasferite per legge a un ente indipendente di diritto pubblico. In linea con le spiegazioni sul termine «importanza nazionale» per le PEP straniere, si intendono quindi soprattutto le imprese statali detenute dalla Confederazione e non dal Cantone. Sulla base di queste spiegazioni, le seguenti organizzazioni possono essere considerate imprese statali di importanza nazionale: il Politecnico federale di Zurigo (ETH), il Politecnico federale di Losanna (EPFL), l'Autorità federale di vigilanza sui mercati finanziari FINMA, la Banca nazionale svizzera (BNS), l'Assicurazione svizzera contro i rischi delle esportazioni (SERV), il Museo nazionale svizzero, Pro Helvetia, l'Autorità federale di sorveglianza dei revisori (ASR), l'Istituto federale di metrologia (METAS) o anche identitas AG, un'organizzazione per la creazione e la gestione della banca dati svizzera degli animali. In base allo stesso termine utilizzato per le PEP straniere, l'intermediario finanziario è libero di classificare anche un'impresa statale a livello subnazionale come impresa statale di rilevanza nazionale sulla base dei criteri analoghi menzionati. In applicazione dei criteri, le imprese di proprietà dei Cantoni designate dal governo svizzero come fornitori di energia elettrica di rilevanza sistemica possono, ad esempio, essere classificate come imprese statali di rilevanza nazionale. Sulla base di questa valutazione, i membri del consiglio di amministrazione o della direzione sarebbero PEP nazionali.
29 La raccomandazione del GAFI è stata attuata concentrandosi sulle funzioni a livello nazionale. Le funzioni a livello subnazionale, come i consiglieri di Stato, i procuratori generali nei Cantoni, i presidenti dei partiti cantonali o le funzioni pubbliche nel comune, non sono coperte dall'articolo. Nel messaggio, tuttavia, il Consiglio federale ha esortato gli intermediari finanziari a sviluppare criteri propri per classificare anche le funzioni a livello cantonale o comunale come PEP nazionali, secondo un approccio basato sul rischio. Questa richiesta include anche il consiglio di amministrazione e la direzione di società gestite a livello cantonale.
V. Organizzazioni intergovernative
30 L'art. 2a cpv. 1 lett. c LRD comprende le persone che sono o sono state incaricate di una «funzione dirigenziale» in un'«organizzazione intergovernativa» o in «associazioni sportive internazionali». Le organizzazioni intergovernative si basano su un accordo tra Stati che ne regola i diritti e i doveri. Sono considerate soggetti di diritto internazionale a sé stanti e non sono necessariamente trattate allo stesso modo delle altre organizzazioni nei loro paesi di domicilio. L'accordo può quindi prevedere uno status speciale con immunità e privilegi. Esempi di organizzazioni intergovernative sono le Nazioni Unite (ONU) e le sue agenzie, il Fondo monetario internazionale (FMI), l'Unione europea (UE) e le sue agenzie, l'Organizzazione mondiale della sanità (OMS), l'Organizzazione europea per la ricerca nucleare di Ginevra (CERN), ma anche il Comitato internazionale della Croce Rossa (CICR). Non sono incluse le organizzazioni internazionali di diritto privato che non sono state istituite da un accordo tra Stati, come le organizzazioni non governative come Greenpeace, Amnesty International, il Fondo delle Nazioni Unite per l'infanzia (UNICEF) Svizzera Liechtenstein. Anche le organizzazioni sportive internazionali come il Comitato Olimpico Internazionale (CIO) o la Fédération Internationale de Football Association (FIFA) non rientrano in questa definizione. Queste ultime sono tuttavia trattate separatamente nell'art. 2a cpv. 5 LRD.
31 Ciò che costituisce una «funzione direttiva» in un'organizzazione intergovernativa è determinato dalla sua organizzazione. In linea di principio, tuttavia, si può presumere che si riferisca ai rappresentanti del livello gerarchico più alto, ovvero segretari generali, direttori, vicedirettori, ma anche membri degli organi amministrativi superiori, come ad esempio il direttore finanziario (CFO) di un'organizzazione intergovernativa.
VI. Federazioni sportive internazionali
32 L'art. 2a cpv. 1 lett. c LRD comprende anche le persone che hanno o hanno avuto una «funzione dirigenziale» presso «federazioni sportive internazionali». Questa aggiunta non si basa su una raccomandazione del GAFI. Non è nemmeno contenuta nel messaggio relativo alla legge. Nel marzo 2014, il Consiglio degli Stati aveva deciso di introdurre questa aggiunta alla luce della vulnerabilità alla corruzione delle organizzazioni sportive internazionali con sede in Svizzera. Successivamente, il Consiglio nazionale aveva aggiunto all'art. 2a cpv. 5 LRD cosa si intende per «associazioni sportive internazionali». Secondo questo paragrafo, il CIO «e le organizzazioni non governative da esso riconosciute che regolano uno o più sport ufficiali a livello globale» rientrano in questa categoria. Secondo questa interpretazione, rientrano in questa categoria le organizzazioni del CIO come l'Association of Summer Olympic Federations (ASOIF), le Winter Olympic Federations (WOF) o l'International World Games Association (IWGA). Esempi di federazioni sportive internazionali riconosciute dal CIO sono la FIFA, la Federazione internazionale di hockey su ghiaccio (IIHF), la Federazione mondiale di bridge (WBF) o la Federazione mondiale di danza sportiva (WDSF). Queste informazioni sono disponibili sul sito web del CIO. Non sono quindi considerate «associazioni sportive internazionali» ai sensi dell'art. 2a cpv. 5 LRD le organizzazioni regionali come l'Unione delle associazioni europee di calcio (UEFA), l'Associazione svizzera di calcio o le organizzazioni attualmente non riconosciute dal CIO, come ad esempio l'International Boxing Association (IBA).
33 Il concetto di PEP si basa su un approccio basato sul rischio. Spetta quindi all'intermediario finanziario registrare come PEP ai sensi dell'art. 2a cpv. 1 lett. c LRD le persone fisiche che hanno o hanno avuto una funzione dirigenziale in un'organizzazione sportiva regionale o che sono o sono state attive in un'organizzazione sportiva non riconosciuta dal CIO. I possibili criteri possono essere, ad esempio, le dimensioni dell'organizzazione, le segnalazioni nei media di eventuali rischi di reputazione in relazione all'organizzazione stessa o a esponenti in una posizione di rilievo.
VII. Persone vicine
34 La convinzione che i membri della famiglia di una PEP o le persone a lei vicine possano comportare gli stessi rischi della PEP stessa è stata determinante per i promotori del concetto di PEP. Il «Supervisors' PEP Working Paper 2001» del novembre 2001 utilizzava ancora il congiuntivo nella valutazione dei rischi di una persona vicina a una PEP. Tuttavia, questa valutazione non è stata accettata. Nelle 40 raccomandazioni pubblicate nel 2003, il GAFI ha chiarito che i rischi di reputazione delle PEP e delle persone a loro vicine sono gli stessi. L'art. 2 cpv. 1 lett. a OAP-FINMA designava quindi come PEP anche le persone che, per motivi familiari, personali o commerciali, sono chiaramente vicine alla PEP. L'art. 2a cpv. 2 LRD ha ripreso questo paragrafo, ma, come già accennato, limitandolo alle persone fisiche. Per i motivi già menzionati, le persone vicine a una PEP non rappresentano un rischio diverso rispetto alla PEP stessa. Di conseguenza, ai sensi dell'art. 6 cpv. 3 e 4 LRD, le relazioni d'affari con persone vicine a una PEP sono trattate allo stesso modo di una relazione d'affari con la PEP stessa.
35 L'art. 2a cpv. 2 LRD non definisce il termine «vicino». Dal contesto, tuttavia, è evidente che con «vicino» si descrive una relazione di una persona fisica con una PEP che suggerisce una reciproca familiarità. Il GAFI aveva descritto la vicinanza come «family members» e «close associates». L'art. 2 cpv. 1 lett. a OAP-FINMA ha precisato i motivi di «stretta vicinanza» nelle tre forme «familiare», «personale» o «commerciale». Tuttavia, per un intermediario finanziario è difficile riconoscere la vicinanza di una persona fisica ai sensi dell'art. 2a LRD. Per questo motivo, l'attributo «riconoscibile», già contenuto nell'art. 2 cpv. 1 lett. a OIF-FINMA, è stato deliberatamente mantenuto. L'intermediario finanziario deve essere così protetto dall'accusa di adempimento incompleto degli obblighi di diligenza se, dopo aver effettuato un'adeguata verifica all'apertura di una relazione d'affari, dovessero emergere successivamente indicazioni in tal senso. Ciò chiarisce anche che per «evidenti» si intendono le indicazioni che possono emergere durante i controlli standard all'apertura di una relazione d'affari e durante il monitoraggio ordinario continuo delle relazioni d'affari e delle transazioni effettuate nell'ambito della relazione d'affari. Nella pratica, ciò include l'interrogatorio della controparte all'apertura del rapporto, l'uso di elenchi con i nomi delle PEP e delle persone a loro vicine per il confronto con i dati dei clienti, tenendo conto delle restrizioni menzionate, e non da ultimo l'attenzione del personale responsabile di queste fasi del processo attraverso una formazione adeguata su questo argomento, che si svolge nell'ambito del normale processo di formazione su argomenti normativi. L'intermediario finanziario non deve quindi adottare misure che vadano oltre quelle menzionate solo per riconoscere una persona fisica come persona vicina a una PEP.
36 Per motivi «familiari» sono considerati vicini i familiari stretti della PEP, come ad esempio il partner, i fratelli, i figli, i genitori o i nonni. La cerchia delle persone interessate dipende dall'ambiente sociale, culturale o religioso. Ad esempio, nella penisola arabica ci sono grandi famiglie regnanti i cui membri godono di privilegi a causa delle loro origini, senza che ricoprano una funzione pubblica nel governo e senza che, a parte lo stesso cognome di famiglia, sia riconoscibile un legame diretto con la PEP, ma che possono comunque essere considerate vicine alla PEP. Tuttavia, la considerazione dei criteri menzionati nella selezione delle persone interessate significa anche che la prova di un'alienazione comprensibile tra la persona fisica e la PEP, sotto forma ad esempio di divorzio, può essere presa in considerazione nella valutazione. I criteri possibili sono, ad esempio, la durata della separazione, una chiara separazione dei beni e della provenienza dei beni tra la PEP e la persona fisica.
37 Partendo dalla definizione di persona vicina per motivi «familiari», «personale» può significare solo una relazione simile con la PEP senza un grado di parentela. In questa categoria rientrano le persone fisiche che sono vicine a una PEP a causa di una relazione amorosa o di amicizia. L'approccio basato sul rischio implica che la selezione di questa cerchia di persone presuppone sempre una valutazione della qualità della relazione. La valutazione tiene conto dell'ambiente culturale, sociale e religioso, ma anche degli aspetti personali della relazione, come ad esempio la sua durata prolungata e ininterrotta. Di conseguenza, anche la relazione con un figlioccio può rientrare in questa categoria, così come le relazioni di lunga data tra persone fisiche all'interno di organizzazioni (ad esempio associazioni, federazioni, sette religiose). Tali relazioni possono anche cambiare, in modo che dopo un certo periodo non vi sia più alcuna vicinanza riconoscibile. I criteri per questa valutazione possono essere, ad esempio, la dissoluzione di una relazione, che comporta anche una separazione comprensibile dei beni comuni. Non rientrano nella definizione di «personale» gli incontri fugaci dimostrabili con una PEP, come ad esempio la presenza di una persona a un evento pubblico con una PEP, che si spiega in base alle rispettive funzioni in relazione all'evento.
38 Per “stretto” per motivi “commerciali” si intende quindi il rapporto di fiducia descritto tra una PEP e una persona fisica, che esiste o è sorto sulla base di attività commerciali condotte congiuntamente. Questa categoria comprende quindi partner commerciali di lunga data che condividono i rischi imprenditoriali dei loro progetti, motivo per cui esiste anche una dipendenza finanziaria reciproca. Nelle sue FAQ del 2017 sulle PEP, il Gruppo di Wolfsberg aveva anche definito come stretti collaboratori commerciali i consulenti personali delle PEP, in particolare quelli che gestiscono i fondi delle PEP a titolo fiduciario. La qualità della relazione in questo senso si basa quindi su comuni interessi commerciali e finanziari, e il rapporto tra la persona fisica e la PEP deve includere anche elementi di fiducia reciproca. Pertanto, un rapporto di lavoro con una PEP, che può includere anche l'attività descritta nella suddetta FAQ, o il fatto che una persona fisica sia membro dell'organo supremo di un'impresa insieme a una PEP e ad altri membri, non è di per sé un'indicazione di una persona strettamente legata a una PEP per motivi commerciali. Anche i dipendenti di lunga data di un'azienda che è in maggioranza di proprietà o controllata da una PEP non sono necessariamente strettamente legati per motivi commerciali, soprattutto se è dimostrato che la persona fisica ha svolto una carriera professionale al di fuori dell'azienda in questione, motivo per cui si può presumere che la persona non dipenda finanziariamente dalla PEP.
VIII. Fine dello status di PEP
39 Il passato ha dimostrato che per l'intermediario finanziario i rischi delle relazioni d'affari con PEP non finiscono con la cessazione del mandato qualificante come PEP. Le indagini in caso di corruzione, le indicazioni di fondi utilizzati in modo improprio o i rischi di reputazione che potrebbero avere un impatto sulla reputazione dell'intermediario finanziario, vengono solitamente resi noti solo dopo la cessazione della funzione o addirittura dopo la morte della PEP. Il rischio dipende dalla situazione politica e dal rischio di corruzione del Paese in questione che ha assegnato il mandato rilevante per la PEP, ma anche dal mandato della PEP e dalla relativa influenza. Poiché si tratta di fattori individuali, non esiste una dichiarazione universalmente valida sulla durata dello status di PEP. Due concetti cercano di limitare i rischi associati: non limitare mai lo status di PEP («once a PEP always a PEP») o scegliere un approccio basato sul rischio («once a PEP could always be a PEP»). Il Consiglio federale ha preferito un approccio basato sul rischio, in linea con il GAFI e il Gruppo Wolfsberg. Il Parlamento ha invece deciso di introdurre un limite temporale per le PEP nazionali: ai sensi dell'art. 2a cpv. 4 LRD, lo status di PEP nazionale decade 18 mesi dopo la cessazione della funzione. Per i motivi citati, la fine della qualifica di PEP nazionale non significa tuttavia che non sussistano più rischi nella relazione d'affari. In determinate circostanze, l'intermediario finanziario può continuare a classificare la relazione d'affari come una relazione con rischi elevati.
40 L'approccio basato sul rischio nella valutazione della qualifica di PEP dopo la cessazione della funzione si applica quindi alle PEP straniere o alle PEP che ricoprono una funzione in un'organizzazione intergovernativa o in associazioni sportive internazionali. In queste considerazioni dovrebbero essere presi in considerazione diversi fattori. Tra questi vi è il rischio di corruzione del paese o dell'organizzazione che ha assegnato la funzione. Occorre anche tenere conto della struttura politica del paese in questione, ad esempio se dispone di una divisione dei poteri funzionante. Il Gruppo Wolfsberg ha stilato un ampio elenco di criteri su questo argomento nelle FAQ sulle PEP pubblicate nel 2017. Ciò include anche eventuali segnalazioni negative sulle PEP in fonti pubbliche. Le FAQ raccomandano di applicare l'approccio basato sul rischio anche alle PEP decedute, perché in questo caso i rischi rimangono invariati. Per le persone in vita, per il GAFI è rilevante se la PEP continuerà ad avere influenza anche dopo aver lasciato la sua funzione o se una nuova funzione eventualmente assunta è in qualche modo collegata a quella precedente. Di conseguenza, la cessazione della qualifica di PEP deve avere ripercussioni anche sulla stessa qualifica delle persone vicine alla PEP, ovvero le persone vicine alla PEP perdono anch'esse la loro qualifica in questo caso. Nella valutazione della fine dello status di PEP, non è determinante se l'intermediario finanziario ha una relazione d'affari con la PEP stessa o con la persona a lei vicina. I rischi legati alla PEP sussistono indipendentemente dalla distanza della persona vicina alla PEP dalla PEP stessa. La fine della qualifica di PEP 18 mesi dopo la cessazione della funzione presso le PEP nazionali può anche essere interpretata come un'indicazione che il legislatore considera le PEP nazionali a rischio inferiore rispetto alle PEP straniere o nel caso di una PEP a causa di una funzione presso un'organizzazione intergovernativa o una federazione sportiva internazionale ai sensi dell'art. 2a cpv. 1 lett. a o art. 2a cpv. 1 lett. c LRD, come un rischio minore. Di conseguenza, il periodo di 18 mesi può essere applicato anche come periodo minimo di qualificazione PEP dopo la cessazione della funzione per PEP straniere o per PEP in ragione di una funzione presso un'organizzazione intergovernativa o una federazione sportiva internazionale. L'applicazione di questa pratica nel caso di relazioni PEP esistenti, la cui continuazione deve essere autorizzata annualmente ai sensi dell'art. 19 cpv. 1 lett. a ORD-FINMA, può significare due autorizzazioni precedenti senza reclami. In caso di revoca della qualifica di PEP, si raccomanda di effettuare accertamenti ai sensi dell'art. 15 ORD-FINMA e dell'art. 6 LRD al fine di adempiere a eventuali obblighi di comunicazione.
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