I. Momento del trasferimento dei diritti

1 Se i requisiti per l'acquisizione delle azioni ordinarie sono soddisfatti (art. 785 CO), i diritti e gli obblighi non passano all'acquirente con il suo trasferimento, ma solo dopo che l'assemblea degli azionisti ha dato il suo consenso - a condizione che il requisito non sia stato abrogato dallo statuto (art. 786 cpv. 2 punto 1 CO). Di conseguenza, il trasferimento è soggetto a una condizione sospensiva (art. 151 e segg. CO) e rimane in sospeso finché l'assemblea degli azionisti non dà il suo consenso. Di conseguenza, l'assegnazione di azioni ordinarie si comporta come il trasferimento di azioni nominative non quotate in borsa (art. 685c CO).

2 Solo dopo l'approvazione, l'acquirente ottiene tutti i diritti (diritto di voto, diritto di veto, ecc.) e gli obblighi di un socio. Fino a quel momento, l'alienante rimane il solo autorizzato a esercitare i diritti di socio; tuttavia, è possibile per l'acquirente votare all'assemblea degli azionisti per mezzo di una delega dell'alienante.

3 Se la cessione viene approvata, gli effetti giuridici non decorrono retroattivamente al momento dell'acquisizione, ma ex nunc con l'approvazione della delibera. Inoltre, non è costitutiva l'iscrizione nel registro delle imprese, ma il momento della risoluzione. Se l'obbligo di consenso è stato escluso dallo statuto (art. 786 cpv. 2 punto 1 CO), i diritti e gli obblighi vengono trasferiti all'acquirente con il trasferimento.

4 Se il consenso al trasferimento viene rifiutato, il trasferimento è inefficace e decade ex tunc. Se i certificati azionari ordinari sono già stati consegnati all'acquirente, il contratto di vendita o donazione deve essere annullato (art. 109 CO).

II. Termine per il rilascio del consenso

5 L'assemblea generale degli azionisti ha un termine di sei mesi per approvare il trasferimento delle azioni ordinarie (art. 787 cpv. 2 CO). Anche se il termine di sei mesi è esplicitamente previsto per il consenso, si tratta in pratica di un termine entro il quale l'assemblea dei soci deve agire se non vuole ammettere la persona acquirente come socio. Se l'assemblea generale degli azionisti non rifiuta entro questo periodo, il consenso si considera dato per finzione.

6 Durante questi sei mesi gli azionisti possono fare domande sull'acquirente. A tal fine, la loro solvibilità può essere verificata se, nell'ambito di una norma di legge ai sensi dell'art. 786 Ab. 2 n. 5 CO, il consenso alla cessione può essere rifiutato se l'adempimento degli obblighi di legge di versare contributi supplementari o accessori è dubbio e se non viene fornita una garanzia richiesta dalla società.

A. Calcolo dei limiti di tempo

7 Il termine inizia a decorrere dal giorno successivo a quello in cui la richiesta di approvazione dell'assegnazione delle azioni ordinarie è stata ricevuta dalla società o è entrata in suo potere. Il periodo di sei mesi può essere ridotto dall'atto costitutivo, ma non esteso, al fine di tutelare gli interessi degli acquirenti.

B. Effetti alla scadenza del termine

8 Se la società non respinge la richiesta di approvazione della cessione o non prende una decisione generale entro il termine, l'approvazione si presume inconfutabilmente. Un rifiuto tardivo da parte dell'assemblea generale degli azionisti non avrà alcun effetto.

9 Se la richiesta è stata respinta senza motivo - ad esempio se l'acquirente soddisfa i requisiti della restrizione di trasferimento prevista dalla legge ai sensi dell'art. 786 cpv. 2 n. 2 CO o della restrizione del rating ai sensi dell'art. 786 cpv. 2 n. 5 CO e tuttavia gli viene negato il consenso - e la decisione viene impugnata in tribunale, si presume che l'approvazione sia stata concessa nel momento in cui la sentenza dichiarativa diventa definitiva.

C. Riconoscimento della decisione

10 La decisione di rigetto non deve essere motivata (cfr. art. 786 cpv. 1 CO), a meno che lo statuto non preveda un obbligo di motivazione. Tuttavia, il richiedente deve essere informato della decisione dell'assemblea degli azionisti. Se non è presente all'assemblea degli azionisti, ad esempio come rappresentante del venditore, e la società rifiuta il trasferimento delle azioni ordinarie, la delibera deve pervenire al richiedente prima della scadenza del periodo di sei mesi.

11 La forma in cui deve essere effettuata la notifica non è disciplinata dalla legge. L'atto costitutivo della società deve disciplinare questa forma (art. 776 n. 4 CO). Se la comunicazione è inviata per iscritto per posta o per e-mail, vale la data di ricezione e non è necessario che il richiedente abbia effettivamente preso atto del rifiuto della società. Pertanto, si consiglia cautela se l'assemblea degli azionisti è prevista per l'ultimo giorno del periodo di sei mesi e la decisione di rifiuto deve ancora essere comunicata.

Modelli di documenti

Si veda la versione originale tedesca del commentario.

I materiali

Botschaft zur Revision des Obligationenrechts (GmbH-Recht sowie Anpassungen im Aktien-, Genossenschafts-, Handelsregister- und Firmenrecht) vom 19. Dezember 2001, BBl 2002 S. 3148 ff., abrufbar unter https://www.fedlex.admin.ch/eli/fga/2002/443/de besucht am 24. Juni 2022 (zit. Botschaft GmbH 2002).

Bibliografia

Chappuis Fernand / Jaccard Michel, in: Tercier Pierre / Amstutz Marc / Trigo Trindade Rita (Hrsg.), Commentaire Romand, Code des Obligations II, 2. Aufl., Basel 2017 (zit. CR).

du Pasquier Shelby / Wolf Matthias / Oertle Matthias, in: Honsell Heinrich / Vogt Nedim Peter / Watter Rolf (Hrsg), Basler Kommentar, Obligationenrecht II, 5. Aufl., Basel 2016 (zit. BSK).

Handschin Lukas / Truniger Christof, Die GmbH, Zürich 2019.

Keller Alwin / Jegher Gion / Vasella David, in: Honsell Heinrich (Hrsg.), Kurzkommentar Obligationenrecht, Art. 1-1186 OR, Basel 214 (zit. KuKo).

Küng Manfred / Camp Raphael, Orell Füssli Kommentar, GmbH-Recht – Das revidierte Recht zur Gesellschaft mit beschränkter Haftung, Zürich 2006 (zit. OFK).

Scheidegger Markus, in: Nussbaum Martin F. / Sanwald Reto / Scheidegger Markus (Hrsg.), Kurzkommentar zum neuen GmbH-Recht, Bern 2007 (zit. Kurzkommentar GmbH).

Siffert Rino, in: Baker & McKenzie (Hrsg.), Stämpflis Handkommentar, Handelsregisterverordnung, Zürich 2013 (zit. SHK).

Siffert Rino / Fischer Marc Pascal / Petrin Martin, in: Baker & McKenzie (Hrsg.), Stämpflis Handkommentar, GmbH-Recht, Zürich 2008 (zit. SHK).

Trüeb Hans Rudolf, in: Roberto Vito / Trüeb Hans Rudolf (Hrsg.), Handkommentar zum Schweizer Privatrecht, 3. Aufl., Zürich 2016 (zit. CHK).

Zellweger-Gutknecht Corinne, in: Widmer Lüchinger Corinne / Oser David (Hrsg.), Basler Kommentar, Obligationenrecht I, 7. Aufl., 2020 Basel (zit. BSK).