-
- Art. 3 Cost.
- Art. 5a Cost.
- Art. 6 Cost.
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- Art. 118 Cost.
- Art. 123b Cost.
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-
- Art. 11 CO
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- Disposizioni transitorie per la revisione del diritto azionario del 19 giugno 2020
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- Vorb. zu Art. 1 LPD
- Art. 1 LPD
- Art. 2 LPD
- Art. 3 LPD
- Art. 5 lit. f und g LPD
- Art. 6 cpv. 6 e 7 LPD
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- Art. 31 cpv. 2 lit. e LPD
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- Art. 67 LPD
- Art. 69 LPD
- Art. 72 LPD
- Art. 72a LPD
-
- Art. 2 CCC (Convenzione sulla cibercriminalità [Cybercrime Convention])
- Art. 3 CCC (Convenzione sulla cibercriminalità [Cybercrime Convention])
- Art. 4 CCC (Convenzione sulla cibercriminalità [Cybercrime Convention])
- Art. 5 CCC (Convenzione sulla cibercriminalità [Cybercrime Convention])
- Art. 6 CCC (Convenzione sulla cibercriminalità [Cybercrime Convention])
- Art. 7 CCC (Convenzione sulla cibercriminalità [Cybercrime Convention])
- Art. 8 CCC (Convenzione sulla cibercriminalità [Cybercrime Convention])
- Art. 9 CCC (Convenzione sulla cibercriminalità [Cybercrime Convention])
- Art. 11 CCC (Convenzione sulla cibercriminalità [Cybercrime Convention])
- Art. 12 CCC (Convenzione sulla cibercriminalità [Cybercrime Convention])
- Art. 25 CCC (Convenzione sulla cibercriminalità [Cybercrime Convention])
- Art. 29 CCC (Convenzione sulla cibercriminalità [Cybercrime Convention])
- Art. 32 CCC (Convenzione sulla cibercriminalità [Cybercrime Convention])
- Art. 33 CCC (Convenzione sulla cibercriminalità [Cybercrime Convention])
- Art. 34 CCC (Convenzione sulla cibercriminalità [Cybercrime Convention])
COSTITUZIONE FEDERALE
ORDINANZA RELATIVA AI DISPOSITIVI MEDICI
CODICE DELLE OBBLIGAZIONI
LEGGE FEDERALE SUL DIRITTO INTERNAZIONALE PRIVATO
CONVENZIONE DI LUGANO
CODICE DI PROCEDURA PENALE
CODICE DI PROCEDURA CIVILE
LEGGE FEDERALE SUI DIRITTI POLITICI
CODICE CIVILE
LEGGE FEDERALE SUI CARTELLI E ALTRE LIMITAZIONI DELLA CONCORRENZA
LEGGE FEDERALE SULL’ASSISTENZA INTERNAZIONALE IN MATERIA PENALE
LEGGE FEDERALE SULLA PROTEZIONE DEI DATI
LEGGE FEDERALE SULLA ESECUZIONE E SUL FALLIMENTO
CODICE PENALE SVIZZERO
CYBERCRIME CONVENTION
ORDINANZA SUL REGISTRO DI COMMERCIO
LEGGE SUL RICICLAGGIO DI DENARO
- I. Osservazioni preliminari
- II. Art. 3 cpv. 1 LRD - Identità della parte contraente
- III. Art. 3 cpv. 2 LRD - operazioni in contanti
- IV. Art. 3 cpv. 3 LRD - Premi assicurativi
- V. Art. 3 cpv. 4 LRD - Sospetto di riciclaggio di denaro
- VI. Art. 3 cpv. 5 LRD - Autorità che fissano i valori soglia
- VII Sanzioni in caso di violazione dell'obbligo di identificazione
- Bibliografia
- I Materiali
I. Osservazioni preliminari
1 Gli inizi dell'identificazione della controparte risalgono al primo accordo sulla diligenza nell'accettazione di fondi e sulla gestione del segreto bancario del 1° luglio 1977. Negli anni successivi, l'Associazione svizzera dei banchieri ha aumentato il livello di dettaglio delle norme relative all'identificazione della parte contraente. A seguito di varie iniziative parlamentari e di crescenti pressioni dall'estero, nel 1998 l'obbligo di identificazione della controparte è stato sancito per legge ed esteso al settore non bancario. Da allora, la formulazione della legge è stata modificata solo marginalmente, ma è stata consolidata da diverse disposizioni attuative a livello di ordinanza e di autoregolamentazione settoriale.
2 L'identificazione della controparte fa parte del catalogo di obblighi definiti nella LRD, che mira a garantire la due diligence nelle transazioni finanziarie. Si tratta di una pietra miliare nella lotta contro il riciclaggio di denaro e il finanziamento del terrorismo. Loscopo dell'identificazione della parte contraente è in particolare quello di ridurre l'anonimato e aumentare la trasparenza nelle transazioni finanziarie. I beni incriminati possono essere assegnati più chiaramente a una o più persone e i singoli movimenti di beni possono essere meglio tracciati. Insieme agli altri obblighi di diligenza, si crea una base documentale che non solo aiuta le autorità a localizzare e confiscare i beni incriminati, ma anche a identificare le persone responsabili del riciclaggio di denaro e potenzialmente a perseguirle. Per gli intermediari finanziari e i commercianti, l'identificazione della parte contraente li aiuta a comprendere meglio i loro clienti (“Know Your Customer”). La granularità della comprensione della clientela ha un impatto sulla componente economica di un intermediario finanziario o di un trader. Quanto più dettagliata è la conoscenza di un cliente, tanto più proficuamente la gamma di servizi può essere adattata a lui.
3 L'applicazione e la portata dell'identificazione della parte contraente si basano sull'attività percepita come intermediario o commerciante finanziario, sulla struttura giuridica della controparte contrattuale, sul tipo, sulla durata e sull'ammontare delle attività di una relazione d'affari in relazione a transazioni finanziarie o sull'esistenza di circostanze speciali. Per motivi di chiarezza e di rilevanza dei seguenti intermediari finanziari per la piazza finanziaria svizzera, il presente commento si concentra sulle disposizioni di attuazione per le banche (art. 2 cpv. 2 lett. a LRD in combinato disposto con l'art. 35 AMLO-FINMA e l'art. 35 LRD-FINMA). 35 LRD-FINMA e art. 4-19 CDB 20), gli istituti di assicurazione (art. 2 cpv. 2 lett. c LRD in combinato disposto con l'art. 42 f. ORD-FINMA e art. 3-8 R OAD-SBO) e i gestori patrimoniali esterni (art. 2 cpv. 2 lett.abis LRD in combinato disposto con gli art. 44-55 ORD-FINMA).
II. Art. 3 cpv. 1 LRD - Identità della parte contraente
A. Instaurazione di una relazione d'affari
1. Relazione d'affari
4 Ai sensi dell'art. 3 cpv. 1 LRD, l'intermediario finanziario è tenuto a identificare la controparte sulla base di un documento probante al momento dell'avvio di una relazione d'affari. La LRD non fornisce una definizione giuridica del termine “relazione d'affari”. Una relazione d'affari ai sensi dell'art. 3 cpv. 1 LRD sussiste se tra un intermediario finanziario e un'altra parte esiste un rapporto contrattuale di natura privata o amministrativa in relazione a una transazione finanziaria. Le singole disposizioni di esecuzione definiscono cosa costituisce una transazione finanziaria rilevante per gli intermediari finanziari ai sensi dell'art. 2 cpv. 2 LRD che sono soggetti a particolari requisiti di autorizzazione previsti dalla legge per quanto riguarda l'identificazione della controparte. Gli intermediari finanziari che non necessitano di un'autorizzazione ai sensi della legislazione speciale sono tenuti a identificare la controparte se effettuano a titolo professionale una delle transazioni finanziarie previste dall'art. 2 cpv. 3 lett. a-g LRD. Le transazioni finanziarie che rientrano nell'art. 2 cpv. 3 lett. a-g LRD o che ne sono esplicitamente escluse sono specificate nelle disposizioni di esecuzione. Per determinate transazioni finanziarie, l'obbligo di identificazione della controparte scatta solo al raggiungimento e/o al superamento di un valore soglia.
5 Il settore bancario autoregolamenta come transazioni finanziarie in particolare l'apertura di conti, conti titoli o depositi; l'esecuzione di transazioni fiduciarie; l'affitto di cassette di sicurezza; l'accettazione di ordini per la gestione di valori patrimoniali detenuti da terzi; l'esecuzione di transazioni di trading in titoli, divise, metalli preziosi e altre materie prime nonché di transazioni a pronti per importi superiori a 15.000 franchi. Da decenni, inoltre, le banche sono obbligate a identificare le parti contraenti nei rapporti di credito. Il catalogo delle transazioni finanziarie previsto dalla CDB 20 non è quindi esaustivo. A ciò si aggiunge il divieto di aprire nuovi libretti di risparmio al portatore.
6 Tra gli istituti assicurativi, sono soggetti al campo di applicazione della LRD quelli che offrono o distribuiscono quote di investimenti collettivi di capitale, gestiscono assicurazioni dirette sulla vita o concedono prestiti ipotecari. Per la maggior parte di queste transazioni finanziarie, affinché si applichi l'obbligo di identificazione della parte contraente, è necessario che venga raggiunta anche una soglia monetaria. In particolare, non sono considerate transazioni finanziarie rilevanti ai fini della LRD i contratti assicurativi del 2° e 3° pilastro, le assicurazioni di puro rischio (le cosiddette assicurazioni senza componente di risparmio) e le attività connesse all'attività di prestito (ipotecario), esplicitamente escluse dall'art. 3 LRD. Di conseguenza, gli istituti di assicurazione che gestiscono un regime pensionistico (esente da imposte) del pilastro 2 o 3a non rientrano nel campo di applicazione della LRD.
7 Un gestore patrimoniale esterno ai sensi della LRD è colui che, sulla base di un ordine, può disporre dei valori patrimoniali dei clienti in nome e per conto di questi ultimi in relazione a una transazione finanziaria ai sensi dell'art. 3 lett. c commi 1-4 LF. Le operazioni finanziarie comprendono tutti i servizi finanziari da fornire ai clienti in relazione agli strumenti finanziari nei settori della sola esecuzione, della consulenza sugli investimenti e della gestione patrimoniale. Inoltre, qualsiasi attività rivolta a clienti specifici e specificamente finalizzata all'acquisizione o alla cessione di uno strumento finanziario; operazioni di cambio di valuta di importo pari o superiore a 5.000 franchi svizzeri; operazioni a pronti di importo pari o superiore a 15.000 franchi svizzeri; operazioni con una valuta virtuale di importo pari o superiore a 1.000 franchi svizzeri, a condizione che non si tratti di trasferimenti di denaro e di valore e che non costituiscano una relazione d'affari permanente ai sensi dell'art. 2 lett. d AMLO-FIN. 2 lit. d ORD; trasferimenti di denaro e valori patrimoniali dalla Svizzera all'estero; trasferimenti di denaro e valori patrimoniali dall'estero alla Svizzera superiori a CHF 1.000.
2. Tempo
8 Ai sensi dell'art. 3 cpv. 1 LRD, l'identificazione della controparte da parte dell'intermediario finanziario deve avvenire al momento dell'avvio della relazione d'affari. In linea di principio, la relazione d'affari si considera instaurata quando il cliente è in grado di utilizzare i servizi dell'intermediario finanziario concordati contrattualmente in relazione a una transazione finanziaria rilevante. L'identificazione della parte contraente deve essere completata prima o al più tardi al momento dell'instaurazione della relazione d'affari. Si raccomanda che l'identificazione della controparte sia effettuata nell'ambito della due diligence e quindi prima dell'instaurazione del rapporto d'affari, e questa è generalmente la prassi degli intermediari finanziari. Ciò è dovuto, in particolare, alla possibilità di correggere gli errori di identificazione nell'ambito del processo di autorizzazione/controllo “a più occhi” e alla conseguente possibilità di evitare le sanzioni di autoregolamentazione che potrebbero essere imposte in caso di violazione della dovuta diligenza.
9 Ai sensi dell'art. 4 cpv. 1 CDB 20, le banche sono tenute a identificare la controparte al momento dell'avvio di una relazione d'affari. L'art. 45 cpv. 1 CDB 20 stabilisce che un conto può essere utilizzato solo se la documentazione necessaria per l'identificazione della controparte è completa e nella forma corretta. Un conto è considerato utilizzabile se è tecnicamente possibile effettuare prenotazioni tramite il conto. Se solo il numero di conto è riservato all'interno della banca o il conto è bloccato per i flussi in entrata e/o in uscita, il criterio di utilizzabilità non è soddisfatto. I potenziali clienti registrati nel sistema (i cosiddetti prospect) non devono essere identificati fino all'instaurazione del rapporto commerciale. In casi eccezionali, un conto può essere utilizzato se mancano solo singoli dettagli e/o documenti o se i singoli documenti non sono disponibili nella forma corretta, se sono disponibili informazioni sufficienti sull'identità della parte contraente e del titolare del controllo o del titolare effettivo e se l'applicazione di questa eccezione appare appropriata sulla base di una valutazione basata sul rischio. L'adempimento dei requisiti cumulativi deve essere documentato in modo comprensibile a terzi esperti. Le informazioni e/o i documenti mancanti devono essere ottenuti entro 30 giorni dall'inizio del rapporto commerciale. L'applicazione dell'art. 45 cpv. 3 in combinato disposto con il cpv. 4 CDB 20 è fuori luogo. cpv. 4 CDB 20 è da escludere se mancano i documenti di identificazione o se il contenuto dei documenti è inadeguato, poco chiaro o contraddittorio. Uno dei principali casi di applicazione dell'esenzione osservati nella pratica è quando la banca dispone di tutte le informazioni e i documenti completi, ma un documento di identificazione è disponibile solo sotto forma di scansione e non ancora in originale.
10 Gli istituti assicurativi devono fornire un'identificazione completa e corretta della parte contraente al momento della consegna della polizza, nel caso delle transazioni ipotecarie prima dell'erogazione del prestito e nell'ambito degli organismi di investimento collettivo prima dello scambio dei benefici (ad es. accettazione degli attivi vs. registrazione). Accettazione delle attività vs. registrazione degli strumenti finanziari nel conto di deposito del cliente). Non risulta che gli istituti assicurativi abbiano l'obbligo di identificare i potenziali clienti, tanto più che l'obbligo di due diligence può essere assolto anche dopo la conclusione del contratto in tutti i casi di richiesta. L'autoregolamentazione del settore assicurativo tace su un'eccezione analoga a quella del settore bancario, ossia la possibilità di documentare successivamente i singoli dettagli e/o documenti mancanti entro un periodo di tempo successivo all'instaurazione del rapporto d'affari.
11 I gestori patrimoniali esterni sono tenuti a completare l'identificazione della parte contraente al momento dell'avvio della relazione d'affari. L'art. 55 cpv. 1 dell'ORD specifica che tutti i documenti e le informazioni necessarie per l'identificazione della controparte devono essere disponibili in modo completo prima dell'esecuzione delle transazioni nell'ambito di una relazione d'affari. Nell'ambito della propria autoregolamentazione, un organismo di vigilanza può essere più severo delle disposizioni dell'ORD e prevedere una data anticipata per i propri membri per quanto riguarda il completamento completo e corretto dell'identificazione della parte contraente. L'ORD e l'autoregolamentazione delle organizzazioni di vigilanza non prevedono la possibilità di documentare successivamente i singoli dettagli e/o documenti mancanti entro un periodo di tempo successivo all'esecuzione della prima transazione o all'ottenimento del potere di disporre dei beni del cliente.
3. Parte contraente
12 Per parte contraente si intende qualsiasi persona giuridica di diritto civile o pubblico locale che instauri un rapporto contrattuale di natura privata o amministrativa con un intermediario finanziario in relazione a una transazione finanziaria. Sono comprese tutte le persone fisiche, le persone giuridiche o le società di persone, le istituzioni di diritto pubblico, le società, le fondazioni e le unità amministrative a livello nazionale, regionale o comunale in Svizzera o all'estero. Le persone giuridiche di diritto pubblico sono riassunte come “autorità” nella CDB 20 e nell'ORD, mentre l'autoregolamentazione nel settore assicurativo (con la stessa interpretazione) si riferisce a società di diritto pubblico. La parte contraente non deve necessariamente essere costituita da un unico soggetto giuridico, ma può in linea di principio essere composta da più parti identificabili. Se i sistemi di un intermediario finanziario e/o la natura della transazione finanziaria non prevedono restrizioni, in linea di principio non vi sono limiti al numero di soggetti che compongono una parte contraente.
13 Dall'art. 3 cpv. 1 frase 1 LRD si deduce che non devono essere identificate le persone con le quali l'intermediario finanziario non intrattiene un rapporto contrattuale di diritto privato o amministrativo in relazione a una transazione finanziaria. Tuttavia, se una persona giuridica o una società di persone è una parte contraente, dal 2009 tutti gli intermediari finanziari sono obbligati per legge a prendere nota delle disposizioni di autorizzazione di una parte contraente e a verificare l'identità della persona che avvia la relazione d'affari per conto della parte contraente (il cosiddetto initiator). Nella pratica, soprattutto le banche e i gestori patrimoniali esterni stanno attuando in modo più approfondito l'art. 3 cpv. 1 frase 2 LRD. A causa di considerazioni legate ai rischi di responsabilità e all'obbligo di verificare l'identità dell'avente diritto economico previsto dall'art. 4 cpv. 1 frase 1 LRD, nell'ambito della due diligence di una relazione d'affari viene richiesta ai rappresentanti autorizzati e agli aventi diritto economico o di controllo anche una semplice copia del documento d'identità e ne viene verificata la plausibilità.
14 Se una persona giuridica è già stata identificata in una relazione d'affari esistente, l'intermediario finanziario non è tenuto a identificarla nuovamente in caso di ampliamento della relazione d'affari. Si ritiene che un'entità giuridica sia già stata identificata se, al momento dell'avvio della relazione d'affari, l'identificazione è stata effettuata in conformità alle disposizioni di attuazione applicabili in quel momento o, in alternativa, in conformità alle disposizioni di attuazione attualmente applicabili (la cosiddetta lex mitior). In pratica, è stato osservato che le banche, in particolare quando estendono un rapporto commerciale esistente, rinunciano semplicemente alla nuova identificazione della persona giuridica per motivi di responsabilità, a condizione che sia disponibile una copia qualitativamente adeguata di un documento di identificazione dall'identificazione già effettuata. Alcuni intermediari finanziari sono ancora più severi e stabiliscono nelle loro linee guida interne che accetteranno solo copie di documenti di identificazione validi. È necessario prestare attenzione alla validità del documento di identificazione quando si estende un rapporto commerciale, per evitare il rischio di violare le proprie linee guida. La possibilità di rinunciare alla re-identificazione è limitata solo alla persona giuridica già identificata e non ha effetto su altre persone giuridiche precedentemente non identificate nell'ambito di un accordo tra più parti. I motivi della rinuncia alla reidentificazione non devono essere documentati in archivio. È sufficiente che la documentazione fisica o elettronica dimostri che la persona giuridica è già stata correttamente identificata.
4. Requisiti generali
a. Valore probatorio
15 L'intermediario finanziario deve identificare la parte contraente ai sensi dell'art. 3 cpv. 1 frase 1 LRD sulla base di un documento probante. Nel caso delle persone fisiche, l'invio del 1996 elenca i documenti d'identità ufficiali come il passaporto o la carta d'identità e, nel caso delle persone giuridiche, un estratto del registro di commercio o un documento equivalente (atto costitutivo). Quando un documento soddisfa i requisiti di valore probatorio è definito nelle singole disposizioni di attuazione o in base agli aspetti di diritto civile o pubblico.
b. Validità
16 Se un documento di identificazione debba essere valido e per quanto tempo tale documento sia considerato valido è una questione fondamentale per un intermediario finanziario nell'adempimento dei suoi obblighi di due diligence. Le normative del settore bancario e assicurativo e l'ORD non stabiliscono esplicitamente un requisito di validità per il documento di identificazione di una persona fisica. Rimane quindi di competenza e a discrezione delle singole banche, degli istituti assicurativi e dei gestori patrimoniali esterni stabilire nelle loro linee guida interne se i documenti di identificazione non validi siano generalmente consentiti, consentiti solo in casi eccezionali o non consentiti affatto nell'identificazione delle persone fisiche. In assenza di validità, non devono sussistere dubbi sull'identità della persona fisica attestata dal documento di identificazione e non deve esserci alcuna indicazione che il documento non corrisponda più alle circostanze attuali (ad es. cambio di nome a seguito di matrimonio). Se un intermediario finanziario decide di accettare documenti di identificazione scaduti in generale o in situazioni eccezionali, corre il rischio che un terzo esperto (ad esempio, una società di revisione o un'organizzazione di autoregolamentazione/vigilanza) possa valutare l'ammissibilità del documento di identificazione in modo diverso nei singoli casi. Se si sceglie una di queste procedure, è consigliabile definire almeno i punti chiave più importanti per il trattamento dei documenti di identificazione non validi nelle linee guida interne. In particolare, occorre stabilire le condizioni in cui un documento di identificazione scaduto può essere accettato, le modalità di verifica periodica della validità del documento di identificazione e le circostanze in cui deve essere aggiornato. Se un intermediario finanziario decide di accettare solo documenti di identificazione validi, perde la flessibilità di reagire a situazioni eccezionali, aumenta gli sforzi di monitoraggio e aggiornamento per tutta la durata della relazione commerciale e rischia di violare le proprie linee guida interne. È quindi consigliabile registrare i processi e i controlli relativi alla validità dei documenti di identificazione nelle linee guida interne se si sceglie questo approccio.
17 Il documento utilizzato per identificare la parte contraente concepita come persona giuridica o partnership non deve essere più vecchio di dodici mesi e deve riflettere le circostanze attuali. Un'eccezione a questa scadenza è prevista per le banche, gli istituti assicurativi e i gestori patrimoniali esterni in relazione a un tipo specifico di associazione. Un'associazione non iscritta al registro delle imprese e non soggetta a revisione contabile può essere identificata solo attraverso gli statuti (generalmente più vecchi) o altri documenti associativi. Una parte contraente di questo tipo non potrebbe fornire all'intermediario finanziario un documento di identificazione conclusivo che sia stato redatto da meno di dodici mesi, a seconda della data di fondazione. Sarebbe quindi poco pratico rispettare il termine di dodici mesi per un'associazione senza iscrizione nel registro delle imprese e senza obbligo di revisione.
18 Per il calcolo del termine sono determinanti la data di rilascio del documento di identificazione e il momento in cui l'intermediario finanziario identifica il contraente sulla base del documento di identificazione in suo possesso e documenta l'identificazione per i terzi autorizzati. L'intermediario finanziario deve effettuare l'identificazione del contraente al fine di instaurare la relazione d'affari il prima possibile e non può farlo “in anticipo” per rispettare il termine. Pertanto, non deve intercorrere un lasso di tempo insolito tra il momento dell'identificazione e l'instaurazione della relazione d'affari.
c. Informazioni da documentare
19 Gli intermediari finanziari devono registrare e conservare le informazioni essenziali a partire dall'identificazione della parte contraente (cfr. art. 7 cpv. 1 LRD). In caso di contratti con più parti, ciò deve avvenire per ogni singola persona giuridica che compone la controparte.
20 Nel caso di persone fisiche, l'intermediario finanziario deve registrare e documentare il cognome, il nome, la data di nascita, l'indirizzo di domicilio e la nazionalità. Ai sensi dell'art. 23 cpv. 1 del CC, per domicilio si intende il luogo in cui la persona fisica soggiorna con l'intenzione di rimanervi stabilmente. Anche se il messaggio e le singole disposizioni di attuazione si riferiscono a una nazionalità, la questione delle altre nazionalità deve essere chiarita con la parte contraente e documentata. Le ragioni sono da ricercare non tanto nella due diligence nell'identificazione della controparte, quanto nella valutazione dei rischi di una relazione d'affari in materia di riciclaggio di denaro e finanziamento del terrorismo, sanzioni o imposte.
21 Se la persona fisica proviene da un Paese in cui non si utilizzano date di nascita o indirizzi di residenza, queste informazioni non devono essere registrate e conservate. Tuttavia, i precedenti di questi casi devono essere registrati per iscritto (ad esempio, sotto forma di promemoria).
22 Nel caso di persone giuridiche o società di persone, l'intermediario finanziario deve registrare e conservare la ragione sociale e l'indirizzo della sede legale. Per determinare l'indirizzo della sede legale, è possibile utilizzare come base i documenti di identificazione ottenuti (ad esempio, l'estratto del registro delle imprese).
d. Documentazione interna
23 Oltre a registrare e conservare le informazioni essenziali dell'identificazione della controparte, l'intermediario finanziario deve anche registrare i mezzi con cui è stata verificata l'identità. Di conseguenza, è tenuto a conservare nei propri archivi una copia semplice o autenticata del documento o dei documenti in base ai quali il contraente è stato identificato. Gli archivi interni e quindi le informazioni e i documenti ottenuti, nonché le indagini interne svolte in relazione all'identificazione del contraente, devono essere preparati, organizzati e conservati in modo tale che un terzo competente possa formarsi un'opinione affidabile sul rispetto dell'obbligo di diligenza entro un periodo di tempo ragionevole. In pratica, si può osservare che le banche e gli istituti assicurativi in particolare conservano la documentazione legata all'identificazione della controparte sia fisicamente che elettronicamente in sistemi specificamente progettati per questo scopo. Per facilitarne il reperimento, etichettano i documenti di identificazione con titoli/codici specifici. I gestori esterni conservano la documentazione interna associata all'obbligo di due diligence qui commentato prevalentemente in forma fisica, ad esempio in una sezione separata della cartella fisica, e/o i relativi file in un luogo separato come parte di una semplice struttura di cartelle elettroniche.
5. Irregolarità nell'identificazione
a. Obbligo materiale di verifica delle informazioni e dei documenti?
24 Nel caso di persone fisiche, l'intermediario finanziario deve controllare un documento di identificazione e utilizzare la fotografia per verificare se la persona che lo presenta è quella indicata. Se la controparte è una persona giuridica o una società di persone, l'intermediario finanziario deve controllare i documenti di identificazione per verificare in particolare se esiste e, in caso affermativo, in che misura è rappresentata. Se l'intermediario finanziario e la controparte non si incontrano di persona durante la procedura di identificazione, la conferma di autenticità che l'intermediario finanziario deve visionare conferma che la controparte e la persona indicata sul documento di identificazione sono identiche.
25 L'intermediario finanziario deve inoltre verificare se le informazioni documentate corrispondono a quelle riportate sul documento o sui documenti di identificazione. Per quanto riguarda il domicilio e l'indirizzo della sede legale, l'intermediario finanziario può in linea di principio basarsi sulle informazioni fornite dalla controparte, poiché l'indirizzo del domicilio in particolare è raramente riportato su un documento di identificazione. In linea con un approccio basato sul rischio, l'intermediario finanziario è soggetto a ulteriori obblighi di chiarimento se vi sono indicazioni (ad esempio informazioni contrarie durante la due diligence) che le informazioni fornite dalla controparte potrebbero non essere (o non essere più) corrette. All'apertura della corrispondenza, le banche e i gestori patrimoniali esterni devono sempre verificare l'indirizzo di domicilio tramite spedizione postale o altri mezzi equivalenti. Le disposizioni di attuazione per il settore assicurativo prevedono un'eccezione esplicita a questa regola.
26 Quando si avvia una relazione d'affari, le disposizioni di attuazione richiedono che i documenti di identificazione riflettano la situazione attuale di una persona giuridica o di una società di persone. L'intermediario finanziario deve poter fare affidamento sulle informazioni fornite dalla controparte per assicurarsi che le circostanze siano aggiornate. Se nel corso della due diligence emergono indicazioni che i documenti di identificazione non riflettono la situazione attuale della controparte, l'intermediario finanziario è tenuto a procurarsi una versione più aggiornata.
27 L'intermediario finanziario deve compiere uno sforzo ragionevole per verificare l'autenticità del documento di identificazione. A tal fine, l'intermediario finanziario deve conoscere le caratteristiche più importanti dei documenti di identificazione del Paese da cui desidera accettare i contraenti.
b. Documenti di identificazione mancanti
28 Se una parte contraente non dispone di un documento di identificazione ai sensi delle disposizioni di esecuzione, l'intermediario finanziario può, in via eccezionale, stabilire l'identità sulla base di documenti sostitutivi definitivi. Questa procedura si applica in particolare alle persone fisiche prive di documenti di identificazione o alle persone giuridiche di diritto pubblico prive dell'obbligo di iscrizione nel registro delle imprese e dei relativi documenti societari. Ciò che viene considerato un documento sostitutivo conclusivo in questo caso speciale dipende dalla natura giuridica della parte contraente, dalle circostanze legali e dagli standard di documentazione del paese o dei paesi interessati. La situazione eccezionale deve essere giustificata per iscritto e allegata alla documentazione complessiva della parte contraente insieme al documento sostitutivo conclusivo. Le ragioni della mancanza di un documento di identificazione corrispondente e la scelta del documento sostitutivo conclusivo devono risultare chiaramente da questo.
c. Dubbi sull'identificazione
29 Se l'intermediario finanziario nutre dubbi sull'identità della controparte al momento dell'avvio o nel corso di una relazione d'affari, deve adottare misure adeguate, quali l'esecuzione di chiarimenti e/o la ripetizione dell'identificazione. I dubbi sussistono se vi sono indicazioni che le informazioni sull'identità del contraente non sono o potrebbero non essere più corrette. Si raccomanda di attuare immediatamente le misure necessarie in caso di tali indicazioni. Se l'intermediario finanziario elimina i suoi dubbi attraverso le misure adottate, il contesto e il risultato delle misure adottate devono essere registrati per iscritto e allegati alla documentazione complessiva della controparte. Se, nonostante le misure adottate, i dubbi non possono essere fugati (entro il termine previsto) o se l'intermediario finanziario sospetta che il contraente abbia consapevolmente fornito informazioni false sulla sua identità o abbia consegnato documenti falsi, l'identificazione si considera fallita.
30 In pratica, si è osservato che i dubbi sull'identità della controparte sorgono meno frequentemente di quelli sulla titolarità effettiva quando si avvia e si svolge una relazione d'affari. In particolare, la forte attenzione agli aspetti formali dell'art. 3 LRD in combinazione con le singole disposizioni di attuazione, l'interazione personale o scritta tra la parte contraente o i suoi rappresentanti e l'intermediario finanziario, la standardizzazione e la natura generalmente “ufficiale” dei documenti da ottenere rendono difficile per i clienti influenzare consapevolmente o inconsapevolmente il processo di identificazione. In pratica, è solo nel corso di una relazione d'affari che sorgono dubbi sulle informazioni sull'identità originariamente fornite dalla parte contraente. I motivi più comuni sono il trasferimento, il matrimonio con cambio di nome, il decesso o la naturalizzazione.
d. Mancata identificazione
31 L'identificazione è considerata fallita all'inizio o nel corso di una relazione d'affari se la parte contraente non fornisce le informazioni e/o i documenti richiesti (entro il termine previsto) nell'ambito della procedura di identificazione, se i dubbi dell'intermediario finanziario sulle informazioni e/o i documenti relativi all'identità della parte contraente non vengono dissipati entro il termine previsto nonostante le misure adottate o se vi è il sospetto che la parte contraente abbia deliberatamente fornito informazioni false e/o documenti contraffatti. Se l'identificazione di una parte contraente non riesce, è necessario condurre un'ulteriore indagine ai sensi degli artt. 9 e segg. LRD in combinato disposto con gli artt. Art. 12a e segg. ORD, deve essere rifiutata l'apertura di una nuova relazione d'affari o deve essere annullata la continuazione di una relazione d'affari esistente. Se necessario, la relazione d'affari deve essere bloccata per i flussi in entrata e in uscita. La LRD o le disposizioni di attuazione non definiscono la rapidità con cui una relazione d'affari deve essere rifiutata o interrotta in caso di mancata identificazione senza sospetto di possibile riciclaggio di denaro o finanziamento del terrorismo. Per il settore bancario, ciò deve essere fatto il più rapidamente possibile senza commettere una violazione del contratto. In questi casi, si consiglia anche agli istituti assicurativi e ai gestori patrimoniali esterni di rifiutare la nuova relazione d'affari o di interrompere quella esistente il più rapidamente possibile. Inoltre, in caso di mancata identificazione, dovrebbero registrare il contesto, il risultato delle misure adottate e il fatto stesso del rifiuto o della cancellazione, compreso il momento esatto, e allegarlo alla documentazione complessiva della (potenziale) parte contraente. In caso di mancata identificazione, si deve presumere che tutti i rapporti commerciali in cui è coinvolto il contraente siano stati “contaminati”. Per questo motivo, in questi casi tutte le (potenziali) relazioni d'affari devono essere rifiutate e/o le relazioni d'affari esistenti, previste o condotte con la parte contraente, devono essere annullate.
B. Identificazione delle persone fisiche
1. In caso di colloquio personale
32 Nel caso di un colloquio personale, si verifica un contatto fisico. Il rappresentante dell'intermediario finanziario prenderà visione e copierà un documento conclusivo della controparte e lo conserverà in archivio. Il fascicolo del cliente deve indicare quando e dove ha avuto luogo il contatto fisico. La durata e il luogo dell'incontro non sono specificati nella normativa. Pertanto, non deve necessariamente avvenire nei locali dell'intermediario finanziario. Se la copia del documento conclusivo viene prodotta solo dopo l'incontro personale, si applicano le disposizioni sull'identificazione quando la relazione d'affari è stabilita per corrispondenza.
33 Per documento autentico si intende un documento d'identità ufficiale con fotografia originale, ad esempio un passaporto, una carta d'identità o una patente di guida. La CDB non contiene un elenco esaustivo. La decisione sul documento autorizzato spetta al rispettivo intermediario finanziario nel senso di un approccio basato sul rischio. Per le compagnie di assicurazione, invece, l'art. 4 R OAD-SIA disciplina in modo definitivo i documenti probatori ammissibili per le persone fisiche. Per i gestori patrimoniali esterni, l'art. 45 cpv. 3 ORD stabilisce che tali documenti di identificazione sono ammissibili se corredati di fotografia e rilasciati da un'autorità svizzera o estera.
34 La copia del documento non deve necessariamente essere fotocopiata, ma può anche essere scannerizzata o fotografata. Oltre ai dati identificativi e alla firma, sulla copia deve essere riconoscibile anche la fotografia della parte contraente. Sono fatte salve le ragioni per cui non è tecnicamente possibile produrre una copia riconoscibile della fotografia.
2. Per corrispondenza
35 In caso di instaurazione di una relazione d'affari per corrispondenza, l'intermediario finanziario deve verificare l'indirizzo di domicilio della controparte per posta o con altri mezzi equivalenti e conservare una copia autentica del documento autentico.
36 Il termine “per corrispondenza” è troppo ristretto, in quanto include non solo l'apertura della relazione d'affari per lettera, ma anche per telefono, via internet o con altri mezzi elettronici come l'identificazione online ai sensi della Circolare FINMA 2016/7. Anche il caso in cui un terzo non autorizzato a rappresentare l'intermediario finanziario e non considerato parte contraente consegni personalmente all'intermediario finanziario i documenti di apertura firmati dalla parte contraente è considerato equivalente all'“apertura per corrispondenza”, poiché in tal caso non vi è un incontro personale con la parte contraente. Sarebbe quindi più preciso utilizzare la formulazione dell'art. 45 cpv. 2 dell'ORD: Instaurazione della relazione d'affari “senza incontro personale”.
37 Gli intermediari finanziari devono verificare l'indirizzo di domicilio tramite spedizione postale o altro metodo equivalente. Secondo la CDB 20, è sufficiente la consegna per posta ordinaria (posta A o B). In particolare, la fornitura di una conferma ufficiale del domicilio è considerata equivalente. È inoltre consuetudine fornire le bollette (dell'elettricità, dell'acqua o del telefono), nonché le fatture fiscali o altre fatture ufficiali.
38 Le compagnie di assicurazione non sono tenute a verificare l'indirizzo di residenza. Inoltre, l'art. 4 cpv. 1 lett. c R OAD-SIA prevede un'ulteriore procedura per questo settore: “In luogo dell'identificazione ai sensi delle lett. a [di persona] e b [per corrispondenza], in entrambi i casi è sufficiente la consegna della polizza assicurativa o la conferma dell'apertura del conto premi”. conferma dell'apertura del conto premi da parte di un ufficio postale nazionale o estero mediante lettera raccomandata con ricevuta di ritorno o da un servizio di corriere con ricevuta di ritorno, a condizione che sia garantito che la consegna avvenga personalmente alla persona da identificare e che questa sia identificata mediante un documento di identificazione ufficiale ai sensi del punto a). La compagnia di assicurazione deve conservare la ricevuta di ritorno e una copia semplice del documento di identificazione”.
39 Da un punto di vista pratico, va notato anche quanto segue. Ai sensi dell'art. 13 cpv. 2 lett. c ORD, anche l'assenza di contatti personali con il contraente può essere considerata un criterio per una relazione d'affari a rischio aumentato (GmeR). L'instaurazione di una relazione d'affari per corrispondenza può quindi avere un impatto sul calcolo del rischio della relazione d'affari. Il punteggio di rischio interno aumenta se questo viene preso in considerazione o addirittura porta alla classificazione della relazione d'affari come GmeR. Si noti inoltre che l'evitamento attivo del contatto personale è un'indicazione di riciclaggio di denaro ai sensi della sezione 3.4.1 dell'Allegato ORD.
3. Emittenti di certificati di autenticità
40 Quando una relazione d'affari viene instaurata senza un incontro personale, l'intermediario finanziario riceve una copia del documento probatorio richiesto anziché l'originale. È quindi necessario confermare l'autenticità della copia.
41 La conferma dell'autenticità della copia del documento autentico può essere rilasciata da un notaio o da un'autorità pubblica che normalmente rilascia tali conferme di autenticità; da un intermediario finanziario ai sensi dell'art. 2 cpv. 2 o 3 LRD con domicilio presso la banca. 2 o 3 LRD con domicilio o sede in Svizzera; un avvocato autorizzato in Svizzera; un intermediario finanziario con domicilio o sede all'estero che svolge un'attività ai sensi dell'art. 2 cpv. 2 o 3 LRD, a condizione che sia sottoposto a una vigilanza e a una regolamentazione equivalenti in materia di lotta al riciclaggio di denaro e al finanziamento del terrorismo.
42 Cosa si intende per vigilanza e regolamentazione equivalente in relazione alla lotta al riciclaggio di denaro e al finanziamento del terrorismo? L'Autorità di controllo per la lotta contro il riciclaggio di denaro (LRD), una delle tre autorità che hanno preceduto la FINMA, aveva già affermato nella sua prassi sull'art. 2 cpv. 3 LRD che l'equivalenza non può essere valutata in astratto. Pertanto, ha lasciato i chiarimenti ai singoli intermediari finanziari e non ha tenuto un elenco delle autorità di vigilanza riconosciute come equivalenti. Nemmeno la FINMA pubblica tale elenco. Secondo la CDB, inoltre, occorre valutare caso per caso cosa rientra nella categoria “equivalente” o “appropriato”. Come criteri possono essere utilizzati l'elenco dei Paesi del GAFI o le valutazioni di Transparency International e di altre organizzazioni non governative (ONG). Tuttavia, il giudizio sul singolo caso rimane decisivo. Va notato che è necessario valutare l'equivalente “supervisione” da un lato e l'equivalente “regolamentazione” dall'altro.
43 Per quanto riguarda il termine “ avvocato ”, il Commentario CDB 20 e il Commentario R OAD-SVV affermano che anche gli avvocati autorizzati all'estero possono essere inclusi tra gli enti pubblici ai sensi dell'art. 11 cpv. 1 lett. c CDB 20 e dell'art. 4 cpv. 2 lett. b R OAD-SV. Tuttavia, essi devono essere autorizzati a svolgere questa funzione in base al diritto straniero. Nella pratica, spesso si verificano incertezze se l'emittente della conferma di autenticità non utilizza il termine più comune di “avvocato” o “procuratore”, ma piuttosto, ad esempio, “advocate”, “intercessor”, “fully qualified lawyer”, “solicitor”, “lawyer” o “barrister”. Per quanto riguarda la corretta interpretazione del termine “avvocato”, non è determinante la terminologia utilizzata, ma il titolare dell'abilitazione all'esercizio della professione forense. Grazie a questa ulteriore qualifica, gli avvocati autorizzati godono di una maggiore credibilità rispetto agli avvocati ordinari.
44 Al fine di rendere giustizia alla crescente digitalizzazione, è prevista un'alternativa all'autenticazione della copia del documento probatorio richiesto. L'intermediario finanziario può anche ottenere una copia di un documento d'identità dalla banca dati di un fornitore riconosciuto di servizi di certificazione ai sensi della Legge federale sulla firma elettronica (ZertES). Il contraente viene autenticato elettronicamente. L'autenticità di un documento, di un messaggio elettronico e dell'identità del firmatario può essere verificata utilizzando la procedura tecnica della firma elettronica.
4. Moduli speciali
a. Persona minorenne
45 Quando una relazione commerciale viene aperta a nome di un minore da un terzo maggiorenne, la persona che apre la relazione deve essere identificata. Tuttavia, se il minore (capace di intendere e di volere) apre lui stesso un rapporto commerciale, deve essere identificato lui (e non il suo rappresentante legale).
b. Impresa individuale
46 Quando avvia una relazione d'affari con i titolari di una ditta individuale, l'intermediario finanziario deve rispettare i requisiti previsti per le persone fisiche. In alternativa, le banche e le compagnie di assicurazione possono procedere secondo le norme applicabili alle persone giuridiche e alle società di persone per le imprese individuali iscritte nel registro delle imprese.
c. Comunità di eredi
47 Se il contraente dell'intermediario finanziario muore, la sua comunione ereditaria entra nel suo rapporto d'affari per successione universale e diventa il nuovo contraente. Secondo il diritto civile, le comunità di eredi sono da considerarsi come società semplici. Pertanto, in caso di costituzione di un nuovo rapporto d'affari si applicano le disposizioni dell'art. 46 cpv. 1 ORD o dell'art. 16 cpv. 1 CDB 20 o dell'art. 4 cpv. 5 R OAD-SIA. Se il testatore è già stato correttamente identificato nell'ambito di una relazione d'affari esistente, si può rinunciare alla nuova identificazione.
d. Conti congiunti
48 A meno che non si applichi un'eccezione, tutti i titolari di conti congiunti devono essere identificati nel caso di conti congiunti. Ciò è stato ripetutamente confermato dalla Commissione di vigilanza della CDB. Lo stesso deve valere anche per i gestori patrimoniali esterni. Se un contratto di assicurazione sulla vita è stipulato da più contraenti, anche tutti i contraenti devono essere identificati.
e. Conti collettivi
49 Finché i diritti di partecipazione sono detenuti in un conto collettivo o in un deposito a nome della società, nel caso di conti collettivi o depositi utilizzati per la gestione di piani di partecipazione per i dipendenti deve essere identificata solo la società.
f. Usufrutto
50 Se sia il proprietario del capitale che l'usufruttuario aprono per sé una relazione d'affari con l'intermediario finanziario, entrambi devono essere identificati individualmente. Lo stesso vale se il titolare del capitale e l'usufruttuario possono disporre del bene solo congiuntamente. Al contrario, deve essere identificata solo la persona giuridica che può disporre del bene, se non si tratta di entrambe, ma entrambe stabiliscono insieme una relazione d'affari.
g. Comunità condominiali e comproprietà
51 Secondo la CDB, sia le associazioni di condominio che quelle di comproprietà con iscrizione nel registro fondiario devono essere identificate sulla base di un estratto del registro fondiario. Se dall'estratto del verbale risulta che l'amministratore è autorizzato a gestire il conto, l'identificazione può avvenire anche sulla base dell'estratto del verbale e di una semplice copia del regolamento.
h. Conto deposito inquilini
52 Un conto di deposito per inquilini viene aperto dal locatore a nome dell'inquilino allo scopo di depositare un deposito per l'affitto. L'inquilino non può disporre da solo dei beni depositati, ma necessita del consenso del locatore.
53 Questa forma speciale è di fatto rilevante solo per le banche. Secondo la CDB, la parte contraente di un conto di deposito per locatari per un immobile in affitto situato in Svizzera non deve essere identificata. Al contrario, l'identificazione deve essere effettuata secondo le regole dell'art. 4 CDB 20 per gli immobili in affitto all'estero.
i. Contratti di assicurazione sulla vita
54 Nel caso di contratti di assicurazione, la persona che richiede il contratto deve essere identificata. Se un contratto di assicurazione sulla vita è stipulato da più contraenti, tutti i contraenti devono essere identificati come parti contraenti. Il rappresentante, l'assicurato o il beneficiario non sono considerati parti contraenti o contraenti.
C. Identificazione delle persone giuridiche e delle società di persone
1. Al momento dell'iscrizione nel registro
55 Nel caso di una persona giuridica o di una società di persone come parte contraente, non si fa distinzione tra l'instaurazione di un rapporto commerciale con o senza colloquio personale. Il fatto che le persone che instaurano il rapporto d'affari fossero presenti di persona è rilevante solo ai fini della verifica dell'identità delle persone che instaurano il rapporto d'affari.
56 Le persone giuridiche o le società di persone iscritte nel registro di commercio svizzero o in un registro estero equivalente devono essere identificate mediante un estratto del registro rilasciato dall'ufficiale di stato civile, un estratto scritto di una banca dati gestita dall'autorità di registrazione o un estratto scritto di elenchi e banche dati gestite da privati (purché siano affidabili).
57 Per le compagnie di assicurazione, il commento R OAD-SIA elenca in modo esaustivo le fonti equivalenti all'estratto del registro di commercio: Pubblicazioni nel Foglio ufficiale svizzero di commercio (FUSC), indice centrale delle imprese della Confederazione (ZEFIX), stampa Teledata/Creditreform/Bisnode D&B aggiornata, pubblicazioni e conferme delle autorità di vigilanza (ad es. elenco della controparte sul sito web della FINMA) o conferme dell'ufficio di revisione (certificato di revisione).
58 I requisiti relativi alla qualità dei documenti di identificazione non sono standardizzati per i gestori patrimoniali esterni, le compagnie di assicurazione e le banche. Ai sensi dell'art. 48 cpv. 1 ORD, la relativa documentazione deve essere presentata all'intermediario finanziario in originale o in copia autenticata. Ai sensi dell'art. 5 R OAD-SIA, le compagnie di assicurazione sono tenute a identificare la parte contraente sulla base di documenti originali inoppugnabili. Nel caso delle banche, invece, è sufficiente una semplice copia del documento di identificazione delle persone giuridiche e delle società di persone. Queste spiegazioni si applicano anche alle parti contraenti che non sono iscritte nel registro, in conformità con il capitolo successivo.
59 Per quanto riguarda la tempestività dei rispettivi documenti di identificazione, rimandiamo alle spiegazioni fornite nel capitolo II.A.4.b. (cfr. sopra, N. 16 e segg.).
2. Senza iscrizione al registro
60 Le persone giuridiche e le società di persone non iscritte nel Registro di commercio svizzero o in un registro estero equivalente devono essere identificate sulla base dello statuto, dell'atto costitutivo o del contratto di costituzione, di una conferma dei revisori dei conti, di un'autorizzazione ufficiale all'esercizio dell'attività o di un documento equivalente; oppure di un estratto scritto di elenchi e banche dati gestiti privatamente (purché affidabili).
61 L'intermediario finanziario deve identificare le autorità pubbliche come parti contraenti mediante uno statuto o una decisione appropriata o mediante altri documenti o fonti equivalenti.
62 Per quanto riguarda la tempestività dei rispettivi documenti di identificazione, rimandiamo alle osservazioni formulate nel capitolo II.A.4.b. (cfr. sopra, N. 16 e segg.).
3. Identità della persona che apre il conto
63 Nel caso di una persona giuridica o di una società di persone come parte contraente, deve essere verificata l'identità delle persone che avviano la relazione d'affari per conto della persona giuridica.
64 Le persone autorizzate a rappresentare e ad agire effettivamente al momento dell'apertura della relazione d'affari che firmano i documenti di apertura sono considerate le persone che aprono la relazione d'affari. L'attenzione è rivolta alle persone fisiche che firmano la documentazione su cui si basa il rapporto contrattuale. Gli altri firmatari autorizzati di una parte contraente non devono essere identificati, anche se sono autorizzati a rappresentare un intermediario finanziario nel contesto della relazione d'affari.
65 Rispetto all'apertura di una relazione con persone fisiche, la verifica dell'identità della persona che apre la relazione è una forma di identificazione semplificata. Secondo il R OAD-SIA, i promotori stessi possono creare una copia del documento d'identità e inviarla per posta o per via elettronica. Secondo la CDB, non è necessario annotare o verificare l'effettivo indirizzo di residenza della persona che apre il conto. Inoltre, le informazioni chiave per l'identificazione delle persone che aprono il conto ai sensi dell'art. 7 cpv. 1 CDB 20 non devono essere registrate e documentate separatamente. Nella pratica, tuttavia, gli intermediari finanziari registrano spesso queste informazioni, soprattutto perché le persone che aprono il conto agiscono solitamente anche come rappresentanti autorizzati nell'ambito della relazione d'affari. Se le persone che aprono il conto appaiono come parti contraenti in un secondo momento, devono essere identificate secondo le regole per le persone fisiche, se non è già stato fatto.
4. Disposizioni in materia di autorizzazioni
66 Nel caso di una persona giuridica come parte contraente, occorre semplicemente prendere atto delle disposizioni di autorizzazione della persona giuridica. Ciò significa che la banca, al momento dell'apertura della relazione d'affari, deve prendere visione di un elenco delle persone munite di procura o di potere di rappresentanza. Tale elenco deve essere copiato e conservato in archivio. Deve essere documentato anche il tipo di autorizzazione alla firma, ossia se si tratta di un'autorizzazione alla firma individuale o collettiva.
67 L'art. 15 cpv. 3 CDB 20 menziona solo le “persone giuridiche” e omette le “società di persone”, esplicitamente menzionate nel cpv. 1. Ciò è intenzionale. Ciò è intenzionale. Il capoverso 3 non si applica alle parti contraenti diversamente organizzate, come le società semplici, le società in nome collettivo, le società in accomandita semplice o i trust.
68 L'art. 44 cpv. 3 ORD e l'art. 5 cpv. 3 R OAD-SBO fanno riferimento alla “persona giuridica” o alla "società di persone ” come parte contraente. I requisiti per i gestori patrimoniali esterni e le compagnie di assicurazione vanno quindi deliberatamente oltre.
69 I rappresentanti autorizzati sono persone autorizzate ad agire per conto dell'intermediario finanziario. Oltre alle persone che aprono il conto, non è necessario verificare l 'identità degli altri rappresentanti autorizzati elencati nella relativa prova di rappresentanza.
70 In genere, le disposizioni di autorizzazione sono ricavate da un estratto del registro delle imprese o di un registro equivalente. In alternativa, possono essere accettate anche le procure rilasciate dagli organi societari ad altre persone, gli estratti dei corrispondenti regolamenti interni, i libri delle firme, i certificati di residenza e documenti simili, purché forniscano le informazioni corrispondenti sull'autorizzazione. Ciò vale anche per la fornitura di una semplice copia dei documenti societari pertinenti (come lo statuto, il regolamento dell'associazione, i verbali delle assemblee generali e i verbali del consiglio di amministrazione).
71 Nel caso di una “catena di rappresentanza”, tutti gli anelli della catena devono essere controllati e documentati, in particolare nel caso di una sub-autorizzazione o se il rappresentante autorizzato della persona giuridica è esso stesso una persona giuridica.
5. Moduli speciali
a. Società semplice
72 Le società semplici sono prive di personalità giuridica, non hanno capacità di agire, di stare in giudizio o di eseguire le obbligazioni e non sono iscritte nel registro delle imprese.
73 Quando identificano una società semplice, le compagnie di assicurazione devono sempre identificare i soci che firmano il contratto.
74 Quando avviano un rapporto d'affari con una società semplice, le banche e i gestori patrimoniali esterni possono scegliere di identificare tutti i soci o almeno un socio, nonché le persone autorizzate a firmare per conto dell'intermediario finanziario.
75 Per quanto riguarda le cosiddette “ societàesclusivamente senza scopo di lucro”, ossia le società semplici che hanno come scopo la tutela degli interessi dei propri soci o dei propri beneficiari nell'ambito dell'autoassistenza comune o che perseguono esclusivamente scopi politici, religiosi, scientifici, artistici, caritatevoli, sociali o simili, come le Jass, le Guggenmusik e le società di classe, la CDB prevede una semplificazione per le banche. È necessario identificare solo le persone autorizzate a firmare per la banca. Lo status di ente non profit e la sua esclusività devono essere chiaramente documentati per i terzi, sia attraverso un estratto del regolamento interno, un sito web significativo, la prova dell'esenzione fiscale o altre prove plausibili.
b. Società e autorità generalmente riconosciute
76 L'intermediario finanziario può rinunciare all'identificazione nel caso di una persona giuridica o società di persone generalmente nota o di un'autorità pubblica e registrare invece il fatto che l'identità della parte contraente è generalmente nota.
77 Le società generalmente riconosciute sono, in particolare, le società pubbliche o le società direttamente o indirettamente collegate a tali società.
78 Le persone giuridiche svizzere di diritto pubblico sono considerate autorità pubbliche solo se hanno una base giuridica e svolgono funzioni pubbliche. Ciò include, in particolare, le autorità della Confederazione, dei Cantoni e dei Comuni, comprese le loro istituzioni e società pubbliche. La definizione di autorità estera è determinata dal diritto straniero pertinente.
79 L'intermediario finanziario deve documentare i motivi della rinuncia all' identificazione nel dossier in modo comprensibile per un terzo indipendente. Non vi sono ulteriori requisiti formali al riguardo. In pratica, si prepara un memorandum, si stampa o si salva la quotazione in borsa della società pubblica o la prova della base giuridica dell'autorità.
c. Fiducia
80 L'ordinamento giuridico svizzero non riconosce un proprio diritto sostanziale in materia di trust. Il trust non ha personalità giuridica propria ma, secondo il diritto svizzero, è un contratto tra il trustee e i beneficiari.
81 Nelle relazioni d'affari con un trust, l'intermediario finanziario deve identificare il trustee come parte contraente, secondo i requisiti previsti per le persone fisiche o per le persone giuridiche o le società di persone. Inoltre, il trustee deve confermare per iscritto di essere autorizzato ad aprire una relazione d'affari con il trust. Nel caso delle banche, ciò avviene tipicamente utilizzando il modulo T. In alternativa a questa conferma scritta, è ammesso anche il cosiddetto “parere legale”. In questo caso non ci sono requisiti formali più precisi. Tale parere è solitamente emesso da un avvocato e contiene almeno le stesse informazioni del modulo T.
82 Nella pratica, la relazione d'affari non viene aperta solo dai fiduciari, ma anche dalle cosiddette “società sottostanti”. Si tratta di una società di sede detenuta da un trust le cui azioni sono detenute nel patrimonio del trust. In questi casi, le società di sede sono parti contraenti dell'intermediario finanziario.
d. Società in formazione
83 Al momento della costituzione di una società, ovvero di una AG o di una GmbH, deve essere disponibile una conferma del capitale sociale depositato da iscrivere nel registro delle imprese. In pratica, il capitale corrispondente viene depositato in un conto di conferimento o di pagamento presso una banca. Il conto deve essere intestato alla società in formazione e deve essere inizialmente bloccato. Il capitale può essere reso disponibile solo dopo che la nomina degli organi direttivi è stata completata e verificata.
84 La banca deve identificare le persone che aprono il rapporto commerciale in caso di costituzione di società.
85 Dopo la costituzione, la società deve essere identificata secondo i requisiti previsti per le persone giuridiche e le società di persone (art. 12 e segg. CDB 20) se diventa parte contraente dell'intermediario finanziario. Nella pratica, in genere non viene aperto un nuovo conto, ma il conto esistente viene rinominato, ad esempio eliminando l'aggiunta “in formazione”.
D. Delega
1. Disposizioni generali
86 L'intermediario finanziario può delegare a terzi l'identificazione del contraente. In pratica, questa procedura è di particolare interesse per l'intermediario finanziario quando il terzo coinvolto (ad esempio un gestore patrimoniale esterno o un intermediario) conosce meglio il contraente e quindi ha un accesso più familiare a lui o ha una maggiore competenza in una regione geografica. La persona fisica, giuridica o la società di persone con sede in Svizzera o all'estero incaricata dall'intermediario finanziario di identificare il contraente non può, di norma, coinvolgere altri terzi. Una volta effettuata l'identificazione da parte della persona autorizzata, l'intermediario finanziario deve conservare una copia dei documenti di identificazione nei propri archivi e ottenere una conferma scritta che le copie inviategli corrispondono agli originali. Per i documenti di identificazione ricevuti, l'intermediario finanziario deve successivamente verificare se il terzo ha debitamente adempiuto agli obblighi di diligenza. Verifica la plausibilità dei risultati di eventuali chiarimenti aggiuntivi, ad esempio in caso di dubbi sulle informazioni fornite sull'identità del contraente. Indipendentemente dal tipo di delega, l'intermediario finanziario rimane responsabile, ai sensi della legge sulla vigilanza, del corretto adempimento dei compiti per i quali ha incaricato il terzo.
2. Tipi di delega
a. Delega tramite accordo scritto
87 L'intermediario finanziario può delegare l'identificazione del contraente a un terzo mediante un accordo scritto, a condizione che selezioni accuratamente la persona delegata, la istruisca sui suoi doveri in materia di corretta identificazione e ne controlli il rispetto degli obblighi di diligenza durante il rapporto contrattuale. I criteri di selezione accurata non sono definiti nelle disposizioni di attuazione. In pratica, prima di affidare l'incarico a una persona vengono verificati in particolare l'integrità (ad esempio, controllo dei precedenti in un sistema di screening acquistato da un fornitore esterno e/o ottenimento di un estratto del casellario giudiziario), le conoscenze specialistiche (ad esempio, ottenimento di certificati di formazione e/o CV) e l'eventuale adempimento di requisiti normativi specifici (ad esempio, iscrizione a un registro). Nell'ambito dell'accordo scritto, l'intermediario finanziario e il terzo autorizzato definiscono i diritti e gli obblighi alla base della delega di identificazione.
b. Delega senza accordo scritto
88 L'intermediario finanziario non è tenuto a stipulare un accordo scritto quando delega l'identificazione della controparte, a condizione che la persona delegata sia un'entità appartenente a un gruppo societario o a un gruppo di società e che quest'ultimo applichi uno standard di diligenza equivalente. Anche le deleghe ad altri intermediari finanziari rientrano in questa eccezione, a condizione che siano soggetti a una vigilanza e a una regolamentazione equivalenti in materia di lotta al riciclaggio di denaro e al finanziamento del terrorismo e che abbiano adottato misure per adempiere ai loro obblighi di diligenza in modo equivalente. Dal fascicolo del cliente deve risultare chiaro a terzi competenti il motivo per cui l'identificazione della controparte è stata effettuata da una persona autorizzata senza un accordo scritto.
E. FINMA-RS 2016/7
1. Informazioni generali
89 Le norme emanate dalla FINMA devono essere concepite in modo da essere il più possibile neutrali dal punto di vista tecnologico, in modo da far prevalere una concorrenza leale tra tutti gli operatori del mercato finanziario e da evitare svantaggi competitivi.
90 La Circolare FINMA 2016/7 “Video e identificazione online” è entrata in vigore il 18 marzo 2016 per tenere conto della regolamentazione digitale nell'ambito della lotta al riciclaggio di denaro e al finanziamento del terrorismo, in particolare per quanto riguarda l'identificazione della controparte e la determinazione dell'avente diritto economico al momento della stipula di relazioni d'affari. L'obiettivo è quello di interpretare gli obblighi di diligenza previsti dalla LRD e dalle relative disposizioni di attuazione, ossia l'ORD-FINMA, la CDB e i regolamenti OAD-SIA, in relazione all'ambiente digitale, con particolare attenzione all'instaurazione di relazioni d'affari tramite canali elettronici.
91 La Circolare FINMA 2016/7 si applica direttamente agli intermediari finanziari ai sensi dell'art. 2 cpv. 2 LRD. Laddove nella circolare si fa riferimento all'ORD, si fa riferimento anche alle analoghe disposizioni della CDB e dei regolamenti OAD-SIA. La Circolare FINMA 2016/7 si applica indirettamente agli intermediari finanziari ai sensi dell'art. 2 cpv. 3 LRD mediante rinvio alla presente Circolare nei corrispondenti regolamenti OAD o OEs.
92 Al fine di evitare svantaggi competitivi per gli intermediari finanziari svizzeri, l'abilitazione all'apertura di un conto digitale è sicuramente da accogliere con favore alla luce del contesto competitivo internazionale. D'altro canto, un processo puramente digitale di identificazione video e online aumenta il rischio che vengano utilizzati, ad esempio, documenti di identificazione falsi o contraffatti. Inoltre, è necessaria un'infrastruttura specifica e le relative competenze, che possono essere associate a costi elevati, poiché di solito vengono acquistate all'esterno.
93 In pratica, l'identificazione video e online è un aspetto centrale delle soluzioni di servizi finanziari completamente digitalizzati, solitamente offerti dalle cosiddette smartphone o neobanche. Le banche al dettaglio di solito offrono l'identificazione video e online come supplemento alla loro gamma di servizi. Nelle banche private, questi canali elettronici tendono a rappresentare un'eccezione, in quanto lo scambio tra il consulente e il cliente è al centro dell'attenzione.
2. Identificazione video
94 La video identificazione si riferisce all'identificazione della parte contraente tramite trasmissione video. L'identificazione effettuata in questo modo è equiparata all'identificazione di persona, a condizione che i requisiti elencati al n. 6 e segg. del margine. Circolare FINMA 2016/7, indipendentemente dal fatto che la controparte sia una persona fisica, una persona giuridica o una società di persone o più controparti.
95 Per trasmissione video si intende una comunicazione audiovisiva in tempo reale (ossia un collegamento in diretta). A tal fine, l'intermediario finanziario deve utilizzare strumenti tecnici adeguati. Da un lato, questi devono offrire una trasmissione sicura e un'adeguata qualità dell'immagine e dell'audio. Dall'altro, devono garantire che le informazioni nellazona a lettura ottica (MRZ) del documento di identificazione possano essere lette e decifrate.
96 Dal punto di vista organizzativo, l'intermediario finanziario deve creare un processo e delle linee guida per lo svolgimento del colloquio di identificazione. I dipendenti incaricati della video identificazione devono essere formati di conseguenza. Il colloquio con il contraente deve essere interamente registrato. La qualità delle registrazioni deve essere controllata a campione e archiviata internamente in modo tale che un terzo competente possa formulare un giudizio affidabile entro un periodo di tempo ragionevole.
97 La video identificazione delle persone fisiche è disciplinata dai nn. 5-22 della Circolare FINMA 2016/7. Per verificare l'autenticità del documento di identificazione, l'intermediario finanziario deve innanzitutto leggere e decifrare a macchina le informazioni contenute nella MRZ. D'altra parte, è necessario esaminare un elemento di sicurezza otticamente variabile e un altro selezionato a caso. Questo può essere fatto anche tramite un controllo visivo, ad esempio inclinando la carta d'identità. Ciò significa che, a differenza dell'identificazione in occasione di un colloquio personale (fisico), solo i documenti di identificazione ufficiali che presentano sia una MRZ che caratteristiche di sicurezza ottiche possono essere presentati per la video identificazione.
98 Se ci sono dubbi sull'autenticità del documento di identificazione o sull'identità della parte contraente, o se la qualità dell'immagine e/o dell'audio non consente una corretta identificazione, la video identificazione viene annullata. L'identificazione convenzionale di persona o per corrispondenza rimane possibile.
99 La video identificazione di persone giuridiche e società di persone è disciplinata dai nn. 23-26 della Circolare FINMA 2016/7, oltre che dai nn. 5-22 della Circolare FINMA 2016/7, anch'essi applicabili. Come per l'identificazione convenzionale, anche per la videoidentificazione deve essere fornito un estratto di una banca dati gestita dall'autorità di registro competente o di un elenco affidabile gestito privatamente, ma in forma elettronica. Le disposizioni di autorizzazione della parte contraente devono essere annotate, anche in forma elettronica. L'identità della persona che apre il conto deve essere verificata in base ai requisiti di cui ai nn. 5-22 della Circolare FINMA 2016/7.
100 La video identificazione deve essere effettuata per ciascuna delle parti contraenti individualmente e secondo le rispettive regole (n. marg. 5-22 Circ. FINMA 2016/7 per le persone fisiche; n. marg. 5-26 Circ. FINMA 2016/7 per le persone giuridiche e le società di persone) se viene avviata una relazione d'affari con più parti contraenti.
3. Identificazione online
101 L'identificazione online comporta l'ottenimento di documenti di identificazione tramite corrispondenza digitale e le condizioni alle quali i documenti di identificazione ottenuti digitalmente possono essere trattati alla stregua dei documenti di identificazione ottenuti in modo convenzionale.
102 Una fotografia del documento di identificazione scattata dalla parte contraente equivale a una semplice copia del documento di identità. Per consentire all'intermediario finanziario di conservare la fotografia nei propri archivi, la parte contraente deve inviargliela per via elettronica. Gli obblighi di diligenza semplificati ai sensi dell'art. 12 cpv. 2 ORD sono la principale applicazione di tale fotografia non autenticata del documento d'identità.
103 La Circolare FINMA 2016/7 prevede tre possibili procedure per l'equivalenza con la copia autenticata del documento d'identità. Per tutte e tre, possono essere accettati solo i documenti di identificazione ufficiali dotati di MRZ e di caratteristiche di sicurezza ottica.
104 La prima procedura, ai sensi del n. marg. 32 e segg. FINMA 2016/7 riguarda la copia elettronica del documento d'identità con autenticazione da parte dell'intermediario finanziario. L'intermediario finanziario deve procurarsi le fotografie di tutte le pagine rilevanti del documento d'identità, da un lato, e della stessa parte contraente, dall'altro. Queste fotografie devono essere confrontate tra loro. Inoltre, le informazioni decriptate digitalmente devono essere verificate per verificarne la coerenza con le restanti informazioni del documento di identificazione e con i dati forniti dal contraente al momento dell'instaurazione del rapporto. L'autenticità del documento di identificazione deve essere valutata sulla base di almeno due caratteristiche di sicurezza selezionate a caso. L'intermediario finanziario deve inoltre far trasferire al contraente denaro da un conto intestato al contraente stesso. L'intermediario finanziario può derogare a questo requisito alle condizioni di cui al n. 33.1 della Circolare FINMA 2016/7. Infine, nell'ambito della prima procedura l'intermediario finanziario deve verificare anche l'indirizzo di domicilio della controparte. L'intermediario finanziario può farlo sulla base di una fattura fiscale o di un'altra fattura ufficiale, di una bolletta dell'energia, dell'acqua o del telefono (bolletta), di un recapito postale, di un registro pubblico, di una banca dati gestita da un soggetto privato affidabile o di un simile elenco o di una geolocalizzazione.
105 La seconda procedura ai sensi del n. 38 e segg. FINMA 2016/7 riguarda la copia elettronica di un documento d'identità con firma elettronica qualificata. L'intermediario finanziario deve ottenere una copia elettronica di tutte le pagine rilevanti del documento di identificazione tramite un canale elettronico. Questa copia del documento d'identità inviata dalla controparte deve essere dotata di una firma elettronica qualificata rilasciata da un fornitore di servizi di certificazione riconosciuto in Svizzera ai sensi della ZertES. L'intermediario finanziario deve verificare che i dati del documento di identificazione corrispondano a quelli della firma elettronica qualificata.
106 La terza procedura ai sensi del n. 40 f. del margine. FINMA-Circ. 2016/7 riguarda la conferma digitale dell'autenticità. Questa può essere rilasciata dall'emittente di certificati di autenticazione ai sensi dell'art. 49 ORD e inviata all'intermediario finanziario per via elettronica. Se questo emittente rilascia la conferma di autenticità all'indirizzo indicato dalla parte contraente come indirizzo di domicilio nella procedura di apertura, la conferma di autenticità così rilasciata è accompagnata anche dalla conferma di domicilio ai sensi dell'art. 45 cpv. 2 ORD. La conferma di autenticità a questo indirizzo deve essere documentata.
107 Nel caso di persone giuridiche e società di persone, le fotografie della persona che instaura la relazione d'affari devono essere verificate in base ai requisiti di cui al n. 32 della Circolare FINMA 2016/7. Inoltre, il n. 43 della Circolare FINMA 2016/7 stabilisce che l'intermediario finanziario deve far trasferire alla controparte denaro da un conto intestato alla controparte stessa. Infine, è necessario ottenere un estratto ai sensi del n. 24 della Circolare FINMA 2016/7 e delle disposizioni di autorizzazione della controparte.
4. Coinvolgimento di terzi
108 Fatti salvi gli articoli 28 e 29 ORD, l'intermediario finanziario può incaricare terzi di effettuare l'identificazione video e online. La circolare sottolinea che tali terzi o società devono in particolare disporre di conoscenze specialistiche e risorse tecniche in relazione ai documenti d'identità dei Paesi interessati. Devono fornire all'intermediario finanziario le fotografie o le copie elettroniche, le registrazioni audio, le dichiarazioni e la documentazione prodotta (anche per via elettronica) affinché l'intermediario finanziario possa inserirle nei propri archivi. In ogni caso, l'intermediario finanziario rimane responsabile, ai sensi della normativa di vigilanza, del corretto adempimento degli obblighi dei terzi coinvolti.
109 Ai sensi dell'art. 28 cpv. 3 ORD, i terzi coinvolti non possono coinvolgere altre persone o società. Con questa sola formulazione, la frequente costellazione in cui un intermediario finanziario incarica un altro intermediario finanziario di identificare la controparte sarebbe possibile solo in un contesto analogo. Poiché ciò non sarebbe in linea con lo spirito della neutralità tecnologica, nella tabella sulla neutralità tecnologica di cui al n. 53 della Circolare FINMA 2016/7 è stata aggiunta, a partire dal 1° giugno 2021, la seguente spiegazione sull'art. 28 cpv. 3 ORD: “Se un intermediario finanziario coinvolge un altro intermediario finanziario e quest'ultimo effettua l'identificazione video e online tramite fornitori di servizi incaricati direttamente, questi ultimi non sono considerati persone o società aggiuntive e non sussiste alcuna subdelega vietata.”
III. Art. 3 cpv. 2 LRD - operazioni in contanti
115 Le relazioni d'affari (permanenti) ai sensi dell'art. 3 cpv. 1 LRD vanno distinte dalle transazioni finanziarie selettive, le cosiddette transazioni a pronti. Secondo l'art. 3 cpv. 2 LRD, gli intermediari finanziari sono tenuti a identificare la controparte in una transazione in contanti solo se questa raggiunge una soglia significativa e se la controparte non è già stata identificata. In linea di principio, la parte contraente è la persona giuridica che effettua la transazione in contanti con l'intermediario finanziario.
A. Definizioni
1. ORD / CDB 20
116 Ai sensi dell'art. 2 lett. b ORD, per operazioni in contanti si intendono tutte le operazioni in contanti, in particolare il cambio di valuta, l'acquisto e la vendita di metalli preziosi, la vendita di traveller's cheque, il regolamento in contanti di titoli al portatore, obbligazioni di cassa e obbligazioni a medio termine e l'incasso di assegni, a condizione che a tali operazioni non sia associata una relazione commerciale permanente. Il fattore decisivo nei singoli casi non è il regolamento del contante nel senso di ricezione o trasferimento fisico di un'attività. Piuttosto, l'esecuzione della singola transazione finanziaria non deve avvenire tramite un conto esistente e non deve comportare un'ulteriore relazione tra la parte contraente e l'intermediario finanziario.
2. ORD
117 Le disposizioni di attuazione per il settore dei casinò autorizzati distinguono tra giochi terrestri e giochi online. In entrambi i tipi di gioco possono essere effettuate transazioni finanziarie selettive che obbligano il casinò autorizzato a identificare il giocatore e quindi la sua controparte quando viene raggiunta una soglia significativa. Nel caso dei giochi terrestri, sono considerate transazioni finanziarie selettive l'acquisto e la vendita di gettoni al casinò, il pagamento dei giochi in denaro automatizzati, l'emissione e l'incasso di assegni, il cambio di valuta e di denominazione e, nel caso dei giochi online, il deposito sul conto del giocatore ai sensi dell'art. 50 cpv. 1 VGS e il trasferimento delle vincite e dei saldi a credito sul conto di pagamento del giocatore ai sensi dell'art. 50 cpv. 2 VGS.
3. ORD
118 Ai sensi dell'art. 2 lett. b ORD, tutte le transazioni in contanti con i giocatori, in particolare il pagamento delle vincite di gioco in contanti, nonché il pagamento delle vincite di gioco tramite bonifico bancario o postale, sono considerate transazioni in contanti nel settore del gioco d'azzardo su larga scala, a condizione che a tali transazioni non sia associata alcuna relazione commerciale permanente. L'ORD distingue le transazioni in cassa per i giochi su larga scala online e non online. Nel caso dei giochi su larga scala non online, l'organizzatore deve identificare il giocatore se il pagamento delle vincite raggiunge una delle soglie significative previste. Nel caso dei giochi su larga scala online, l'obbligo di identificazione si applica se un giocatore effettua depositi sul proprio conto giocatore o trasferimenti dal proprio conto giocatore al proprio conto di pagamento per un valore significativo. Ai sensi dell'art. 2 lett. c ORD, esiste una relazione commerciale permanente se l'organizzatore del gioco su larga scala mette a disposizione del giocatore un conto per i crediti di gioco. Nel caso dei giochi online su larga scala, l'organizzatore generalmente fornisce al giocatore un conto per i crediti di gioco. La partecipazione a un gioco online su larga scala richiede generalmente un conto per i crediti di gioco fornito dall'organizzatore. Un conto per i crediti di gioco richiede generalmente la registrazione e l'identificazione del giocatore. Di conseguenza, le transazioni finanziarie che richiedono l'identificazione della parte contraente ai sensi dell'art. 4 cpv. 1 ORD non si qualificano come transazioni in contanti in senso stretto.
4. ORD
119 Nel commercio bancario di metalli preziosi, l'acquisto e la vendita di metalli preziosi in contanti è considerata una transazione a pronti, a condizione che a queste transazioni non sia associata una relazione d'affari permanente. Una relazione d'affari permanente ai sensi dell'ordinanza è considerata esistente se esiste una relazione di clientela tra la controparte e un ufficio di revisione svizzero o una società del gruppo svizzero ai sensi dell'art. 42bis AEC, che non si limita all'esecuzione di un'attività una tantum soggetta all'obbligo di comunicazione.
B. Soglia significativa
120 Le soglie significative previste dall'art. 3 cpv. 5 LRD in combinato disposto con le disposizioni di attuazione (cfr. infra, capitolo VI, n. 134 e segg) possono essere raggiunte o superate da una o più transazioni correlate. La ripetuta conclusione di transazioni in contanti appena al di sotto della soglia significativa (il cosiddetto smurfing) è considerata un indizio di riciclaggio di denaro.
C. Mancanza di identificazione preventiva
121 Si ritiene che una parte contraente di una transazione in contanti non sia già stata identificata se non ha una relazione d'affari (permanente) con l'intermediario finanziario o se non è già stata correttamente identificata in alcune precedenti transazioni in contanti. Anche se non è richiesta una nuova identificazione, l'intermediario finanziario deve verificare la correttezza della documentazione di identificazione esistente e assicurarsi che la parte contraente sia la persona già identificata. In ogni caso, i titolari effettivi devono essere identificati.
IV. Art. 3 cpv. 3 LRD - Premi assicurativi
122 L'art. 3 cpv. 3 LRD obbliga gli istituti assicurativi a identificare la controparte in caso di transazioni prevalentemente finanziarie solo se viene raggiunta o superata una soglia significativa, analogamente alle transazioni in contanti ai sensi dell'art. 3 cpv. 2 LRD. Nel calcolo della soglia significativa si deve tenere conto di eventuali deduzioni/sovrapprezzi sui premi. Il calcolo si basa sull'importo del premio unico o, in caso di premi periodici, sul volume complessivo dei premi, comprese le imposte dovute in base alla polizza .
123 Se l'istituto assicurativo sospetta che l'obbligo di identificazione venga aggirato attraverso la stipula di più contratti assicurativi o conti premi con pagamenti di premi inferiori al limite minimo (il cosiddetto smurfing), deve comunque identificare il contraente. Tale sospetto sussiste se, tenendo conto di tutte le circostanze, non sono riconoscibili motivi oggettivamente giustificati per la stipula di più contratti di assicurazione sulla vita o conti premi.
124 Gli istituti assicurativi non sono inoltre tenuti a identificare nuovamente una parte contraente già identificata in un rapporto d'affari esistente, se il rapporto d'affari viene esteso.
V. Art. 3 cpv. 4 LRD - Sospetto di riciclaggio di denaro
125 L'art. 3 cpv. 4 LRD stabilisce che se nei casi di cui ai cpv. 2 e 3 sussiste il sospetto di un possibile riciclaggio di denaro o di un finanziamento del terrorismo, la parte contraente deve essere identificata anche se non vengono raggiunte le soglie significative. Il rischio di riciclaggio o di finanziamento del terrorismo sussiste anche nel caso di transazioni finanziarie inferiori alle rispettive soglie.
126 Per i gestori patrimoniali esterni, questo regolamento è esplicitamente implementato nell'art. 51 cpv. 3 ORD, per le banche nell'art. 6 cpv. 2 CDB 20 e per le assicurazioni nell'art. 3 cpv. 2 R OAD-SVV. L'ORD e la LRD non contengono disposizioni di attuazione esplicite, ma l'art. 3 cpv. 4 LRD deve essere applicato anche dai casinò e dagli organizzatori di giochi su larga scala. L'ORD stabilisce esplicitamente che la parte contraente deve essere sempre identificata se vi sono motivi per sospettare un possibile riciclaggio di denaro o finanziamento del terrorismo.
127 Ai sensi dell'art. 52 cpv. 2 frase 2 ORD, anche il destinatario di un trasferimento di denaro e valori patrimoniali (dall'estero alla Svizzera) deve essere identificato in tutti i casi in cui vi siano motivi di sospetto di possibile riciclaggio di denaro o finanziamento del terrorismo.
128 Le circostanze sospette ai sensi dell'art. 3 cpv. 4 LRD si riferiscono a indizi concreti di riciclaggio di denaro. Questi non devono raggiungere il livello di gravità di un “sospetto ragionevole” ai sensi dell'art. 9 cpv. 1quater LRD. Si consiglia pertanto di consultare i materiali sul diritto di segnalazione ai sensi dell'art. 305ter cpv. 2 CP e sull'obbligo di segnalazione ai sensi dell'art. 9 cpv. 1 LRD.
129 Insinuazioni o impressioni vaghe non sono sufficienti per il diritto di denuncia. Le indicazioni che fanno pensare a un patrimonio incriminato possono essere segnalate come “percezioni”. Un'indicazione di riciclaggio è sufficiente, non è richiesta la certezza. Per quanto riguarda l'obbligo di segnalazione, il Tribunale federale ha affermato nella sua giurisprudenza più recente: “Se il sospetto non può essere dissipato nel corso di indagini preliminari ai sensi dell'art. 6 cpv. 2 LRD [...], è considerato fondato senza ulteriori indugi”. Nella sua sentenza dell'11 gennaio 2021, il Tribunale federale ha fatto riferimento anche al messaggio del 1996 sulla LRD, che già prevedeva che i sospetti che non possono essere dissipati devono essere segnalati, il che è in linea con la logica della LRD e con lo scopo di questa legge.
130 L'art. 3 cpv. 4 LRD deve essere considerato in questo contesto. In presenza di un indizio concreto di riciclaggio di denaro, la parte contraente deve essere sempre identificata. L'intermediario finanziario deve effettuare, sulla base del sospetto esistente, gli opportuni controlli di base ai sensi dell'art. 6 cpv. 2 LRD. Solo se il sospetto che si tratti di valori patrimoniali incriminati non può essere confutato, la relazione d'affari deve essere segnalata all'Ufficio di comunicazione in materia di riciclaggio di denaro. La semplice esistenza di una circostanza sospetta non comporta direttamente una segnalazione ai sensi dell'art. 9 cpv. 1 LRD. L'identificazione iniziale della parte contraente ha lo scopo di garantire la possibilità di effettuare una segnalazione.
131 L'allegato dell'ORD elenca i possibili indizi di riciclaggio di denaro. L'elenco non è esaustivo e contiene le seguenti indicazioni specifiche per le transazioni in contanti, nelle sezioni da 3.1.1 a 3.1.8: Cambio di una grande quantità di banconote (estere e nazionali) di piccolo valore nominale in banconote di grande valore nominale; cambio di denaro in misura significativa senza versarlo sul conto di un cliente; incasso di grandi somme tramite assegni, compresi i traveller's cheque; acquisto o vendita di grandi quantità di metalli preziosi da parte di clienti walk-in; acquisto di assegni bancari in misura significativa da parte di clienti correnti; ordini di trasferimento all'estero da parte di clienti correnti senza che sia evidente un motivo legittimo; conclusione ripetuta di operazioni a pronti appena al di sotto del limite di identificazione; acquisto di titoli al portatore mediante consegna fisica.
132 Secondo il commento dell'OAD-SIA, gli indizi di un comportamento insolito e quindi di possibili sospetti di riciclaggio di denaro possono emergere anche durante la durata del contratto. È il caso, ad esempio È il caso, ad esempio, se la parte contraente intende depositare un importo superiore a 15.000 franchi in contanti; il contesto economico o le conoscenze e l'esperienza del cliente non sono o non possono più essere conciliati con il contratto; la costruzione del contratto indica che si vuole raggiungere uno scopo criminale; lo scopo della stipula del contratto non è riconoscibile o appare del tutto assurdo dal punto di vista economico; la parte contraente richiede una dichiarazione di garanzia in aggiunta alla polizza assicurativa; viene avviata una relazione d'affari con unità immobiliari di cui nessuna persona specifica è l'avente diritto economico, o nel caso di relazioni d'affari con società di persone, trust e società di sede; o la conclusione del contratto appare altrimenti insolita, a meno che la sua legalità non sia riconoscibile.
133 Esistono numerosi indizi di riciclaggio di denaro. Quelli conosciuti oggi non devono essere considerati esaustivi; al contrario, se ne aggiungono continuamente di nuovi, ad esempio in considerazione della continua digitalizzazione del business dei beni virtuali. Secondo Wyss, qualsiasi sospetto di possibile riciclaggio di denaro o finanziamento del terrorismo deve essere preso in considerazione. Questo deve essere concordato. In caso di dubbio, l'intermediario finanziario deve decidere a favore dell'identificazione della parte contraente.
VI. Art. 3 cpv. 5 LRD - Autorità che fissano i valori soglia
134 Con l'introduzione di soglie, il legislatore persegue l'obiettivo di mantenere entro limiti ragionevoli gli sforzi di chiarimento e documentazione degli intermediari finanziari per determinati tipi di transazioni finanziarie. Questa conseguenza del principio di proporzionalità si basa sul presupposto che il rischio di riciclaggio è considerato basso per le piccole somme. Ai sensi dell'art. 3 cpv. 5 LRD, la FINMA, gli OAD, la CFCG, il DFGP e l'UFAC sono responsabili della determinazione delle soglie o della loro importanza in relazione all'art. 3 cpv. 2 (operazioni in contanti) e al cpv. 3 LRD (premi assicurativi).
A. FINMA
135 Nell'ambito delle sue competenze, la FINMA ha definito le soglie di rilevanza come segue: 15'000 franchi o più per le operazioni in contanti; 5'000 franchi o più per le operazioni di cambio di valuta; 1'000 franchi o più per le operazioni finanziarie selettive con valute virtuali; 1'000 franchi o più per i trasferimenti di denaro e valori patrimoniali dall'estero alla Svizzera; 0 franchi se il denaro e i valori patrimoniali sono trasferiti dalla Svizzera all'estero. L'ordinanza non prevede un periodo di tempo per il calcolo di più transazioni correlate per raggiungere le soglie sopra menzionate.
B. SBA
136 L'ASB non è menzionata nell'art. 3 cpv. 5 LRD e non è considerata un organismo di autoregolamentazione ai sensi dell'art. 24 e segg. LRD. Tuttavia, in base all'art. 7 cpv. 3 LFINMA ha riconosciuto l'autoregolamentazione del settore bancario come standard minimo. Ai sensi dell'art. 4 cpv. 2 lett. g CDB 20, le banche devono identificare la controparte per le transazioni in contanti di importo superiore a 15.000 franchi. La CDB 20 non definisce un periodo di tempo per il calcolo di più transazioni correlate per raggiungere il valore soglia.
C. OAD - Esempio OAD-SIA
137 L'OAD-SIA è un organismo di autoregolamentazione riconosciuto ai sensi dell'art. 24 e segg. LRD. L'art. 3 cpv. 1 R OAD-SIA stabilisce pertanto che il pagamento di uno o più premi superiori a 15.000 franchi svizzeri comporta l'identificazione della parte contraente per le transazioni finanziarie prevalenti. Per il calcolo dei premi delle polizze di assicurazione sulla vita convenzionali con unità di risparmio e delle polizze di assicurazione sulla vita unit-linked, si applica un periodo di cinque anni per ogni contratto per raggiungere il valore soglia sopra menzionato.
D. ESBK
138 Per quanto riguarda l'identificazione del contraente, la CFCG prevede una soglia significativa di 4.000 franchi svizzeri o più per diverse transazioni finanziarie selettive, che deve essere raggiunta da un giocatore entro 24 ore. Nel caso dei giochi terrestri, i casinò autorizzati sono liberi di identificare e registrare tutti i giocatori indipendentemente dal valore di soglia. Le ragioni di questo approccio nella pratica sono, in particolare, la riduzione dell'onere del monitoraggio delle transazioni (ad esempio, l'eliminazione dei controlli delle soglie o dello “smurfing” per aggirare le misure di identificazione) e l'attuazione di misure di protezione sociale (ad esempio, la dipendenza dal gioco d'azzardo o la prevenzione della partecipazione di minori).
E. DIRETTIVA SUI GIOCHI D'AZZARDO
139 Nel caso di giochi su larga scala non organizzati online, il livello delle soglie significative è generalmente basato sul tipo di partecipazione al gioco su larga scala. Il DFGP definisce pertanto come significative le soglie per le transazioni in contanti per i giochi su larga scala non organizzati online: pagamenti di vincite pari o superiori a 5.000 franchi svizzeri per i biglietti delle lotterie elettroniche, 10.000 franchi svizzeri per i biglietti delle lotterie stampate e 15.000/25.000 franchi svizzeri per tutti gli altri giochi su larga scala non organizzati online. Le stesse soglie, tenendo conto di un periodo di calcolo di trenta giorni, si applicano ai giochi online su larga scala, anche se le transazioni finanziarie che richiedono l'identificazione della parte contraente non costituiscono generalmente transazioni in contanti in senso stretto. L'importo delle soglie significative per i giochi online su larga scala varia a seconda del tipo di transazione (ad esempio, pagamento in entrata o pagamento in uscita dal conto del giocatore), della percentuale di puntate in un periodo di 30 giorni nei giochi su larga scala con un determinato rapporto di vincita o del fatto che si tratti o meno di vincite di gioco.
F. BAZG
140 Nell'ambito delle sue competenze, l'UFAC ha fissato le seguenti soglie: 15.000 franchi o più per le transazioni a pronti; 5.000 franchi o più per le transazioni in valuta estera; 1.000 franchi o più per le transazioni in valuta virtuale, a condizione che ciò non comporti il trasferimento di valori patrimoniali e che non sia coinvolta una relazione d'affari permanente; 1.000 franchi o più per i trasferimenti di valori patrimoniali dall'estero alla Svizzera; 0 franchi se i trasferimenti di valori patrimoniali sono effettuati dalla Svizzera all'estero. L'ordinanza non prevede un periodo di tempo per il calcolo di più transazioni correlate per raggiungere le soglie significative sopra menzionate.
VII Sanzioni in caso di violazione dell'obbligo di identificazione
A. LFINMA, LRD, ORD
141 Le autorità di vigilanza ai sensi della legislazione speciale adempiono ai loro compiti imponendo sanzioni e perseguendo al contempo i loro obiettivi di vigilanza e i loro obiettivi strategici. La lotta al riciclaggio di denaro rientra tra gli obiettivi strategici della FINMA.
142 In caso di indizi di irregolarità di vigilanza o di violazioni della legge, la FINMA svolge innanzitutto indagini preliminari informali. Tali indizi possono derivare dalle attività di vigilanza della FINMA (ad esempio le proprie ispezioni in loco o i rapporti di audit delle società di revisione). Anche le notifiche di autorità terze, i reclami dei clienti o le notizie diffuse dai media possono dare il via a indagini preliminari. Inoltre, gli istituti sottoposti a vigilanza e le società di audit sono tenuti a notificare immediatamente alla FINMA tutti gli episodi di rilevanza sostanziale per la vigilanza. In relazione all'obbligo di identificazione ai sensi dell'art. 3 LRD, si deve fare riferimento anche alla segnalazione di violazioni e decisioni alla FINMA da parte della Commissione di vigilanza della CDB e delle rispettive OEs e OAD.
143 In caso di indizi di violazione delle disposizioni di vigilanza, la FINMA avvia un procedimento di enforcement. Questi sono disciplinati dalla PA, che regola sia il procedimento di prima istanza dinanzi alla FINMA sia il procedimento di appello dinanzi al Tribunale amministrativo federale. L'enforcement contribuisce al raggiungimento degli obiettivi di vigilanza e delle finalità strategiche e mira a eliminare le irregolarità, a ripristinare la conformità alla legge e a imporre sanzioni preventive per le violazioni della legge. Viene utilizzata in particolare per le gravi violazioni della legge sulla vigilanza.
144 Una grave violazione delledisposizioni di vigilanza in relazione all'art. 3 LRD viene determinata in base ai criteri per l'avvio di un procedimento di enforcement e alla Circolare FINMA 2013/3. La valutazione della gravità di una violazione dell'art. 3 LRD può essere suddivisa nei gruppi di casi “errori sistematici” e “casi individuali”. Una violazione sistematica dell'art. 3 LRD costituisce una grave violazione di una disposizione normativa. Ad esempio, il fatto che le identificazioni video effettuate per un periodo di mesi non siano più rintracciabili o non siano più disponibili a causa della scarsa qualità dei dati o di altri problemi informatici. Una violazione isolata e minore degli obblighi previsti dalla legge sui mercati finanziari, invece, non è generalmente sufficiente per avviare un procedimento di esecuzione. Tuttavia, una violazione una tantum di un obbligo centrale, come l'obbligo di fornire informazioni ai sensi dell'art. 29 LFINMA, può comportare un procedimento esecutivo. Anche l'obbligo di identificazione ai sensi dell'art. 3 LRD costituisce un obbligo centrale di diligenza. Un esempio è rappresentato dal caso in cui l'identificazione non venga effettuata per una transazione in contanti nonostante evidenti sospetti di possibile riciclaggio di denaro o finanziamento del terrorismo. Oppure i dubbi sull'identità della parte contraente vengono deliberatamente ignorati e non chiariti ulteriormente. Nei singoli casi, dipende dall'intensità della violazione degli obblighi e dalla loro importanza. Infine, la FINMA si avvale della propria discrezionalità per valutare se si è verificata una violazione grave. In questo modo concretizza questo concetto giuridico indefinito.
145 Art. 30 e segg. La LFINMA elenca i seguenti strumenti di vigilanza a disposizione della FINMA in caso di violazione degli obblighi LRD: ripristino dell'adempimento ai sensi dell'art. 31 LFINMA; accertamento di una grave violazione del diritto in materia di vigilanza mediante ingiunzione e adempimento sostitutivo ai sensi dell'art. 32 LFINMA; interdizione professionale fino a cinque anni ai sensi dell'art. 33 LFINMA; interdizione temporanea o permanente dall'attività ai sensi dell'art. 33a LFINMA; pubblicazione di una relazione di sintesi. 33a LFINMA; pubblicazione della decisione finale giuridicamente vincolante con indicazione dei dati personali ai sensi dell'art. 34 LFINMA; confisca degli utili generati illecitamente o delle perdite evitate ai sensi dell'art. 35 LFINMA; nomina di un investigatore indipendente ed esperto ai sensi dell'art. 36 LFINMA; revoca dell'autorizzazione, del riconoscimento, della licenza o della registrazione ai sensi dell'art. 37 LFINMA. Solo per il “ripristino di condizioni ordinate” è sufficiente una qualsiasi violazione della legge; altrimenti, tutti gli strumenti di vigilanza di cui sopra richiedono una grave violazione delle disposizioni di vigilanza.
146 Tra le disposizioni penali, la LRD elenca solo la violazione dell'obbligo di comunicazione ai sensi dell'art. 9 in combinato disposto con l'art. 37 LRD e il reato di “violazione dell'obbligo di comunicazione”. Art. 37 LRD e la violazione dell'obbligo di verifica da parte dei commercianti ai sensi dell'art. 15 in combinato disposto con l'art. 38 LRD. Art. 38 LRD. Le violazioni degli altri obblighi di diligenza e di comportamento ai sensi degli artt. 3 e segg. LRD non sono sanzionate.
147 In caso di violazione delle disposizioni dell'ORD, la garanzia di un'attività irreprensibile richiesta all'intermediario finanziario può essere messa in discussione ai sensi dell'art. 9 cpv. 1 ORD. Nel caso degli intermediari finanziari sottoposti alla vigilanza prudenziale della FINMA, questa possibilità di sanzione deriva già dai requisiti generali di autorizzazione, cfr. art. 3 cpv. 2 lett. c LBCR per le banche e art. 14 cpv. 1 ISA per le assicurazioni. Ai sensi dell'art. 9 cpv. 2 ORD, le violazioni gravi possono comportare l'interdizione professionale ai sensi dell'art. 33 LFINMA e la confisca degli utili generati da tali violazioni ai sensi dell'art. 35 LFINMA. Per quanto riguarda l'interdizione professionale, va notato che alla “persona responsabile” della violazione può essere vietato di “agire in qualità di dirigente”. Non è quindi necessario che la persona interessata abbia ricoperto una posizione dirigenziale al momento dell'infrazione.
B. CDB
148 Se le banche con sede in Svizzera sottoscrivono la CDB, oltre al sistema sanzionatorio di vigilanza ai sensi degli artt. 30 e segg. sono soggette al sistema sanzionatorio previsto dalla CDB. LFINMA, esse sono soggette anche al sistema di sanzioni pecuniarie disciplinato nella CDB ai sensi degli artt. 58 e segg. della CDB 20. CDB 20, che è disciplinato dal diritto privato.
149 In caso di sospette violazioni contrattuali, l'incaricato dell'istruttoria della CDB svolge i necessari accertamenti e presenta al Comitato di vigilanza della CDB una domanda per l'attuazione di un procedimento sanzionatorio o per l'interruzione totale o parziale del procedimento. Nei casi più semplici, la banca può richiedere un procedimento abbreviato presentando una voluntary disclosure. A tal fine, deve presentare i fascicoli completi e una relazione della società di revisione, il che significa che la procedura di indagine viene omessa e che viene eseguita solo la procedura sanzionatoria.
150 La Commissione di vigilanza della CDB è responsabile dell'accertamento e della sanzione delle violazioni del Codice di condotta professionale. Essa stabilisce la sanzione contrattuale adeguata nell'ambito del procedimento sanzionatorio o interrompe il procedimento in toto o in parte.
151 Le disposizioni sanzionatorie della CDB distinguono tra casi minori e violazioni del Codice deontologico che non rientrano tra i casi minori. In linea di massima, un caso minore sussiste se lo scopo specifico della CDB in materia di riciclaggio di denaro è stato raggiunto nonostante le carenze formali. L'art. 63 CDB 20 elenca una serie di esempi non esaustivi. Se il caso è banale, il procedimento contro la banca colpevole deve essere interrotto senza sanzioni.
152 Una mancanza sistemica da parte della banca non costituisce un reato minore. La violazione del Codice di condotta può anche riguardare semplicemente una diversa interpretazione delle rispettive disposizioni della CDB. In caso di violazione del Codice di condotta, alla banca inadempiente può essere comminata una sanzione contrattuale fino a dieci milioni di franchi svizzeri. Per il calcolo della sanzione si deve tenere conto della gravità della violazione della/e disposizione/i della CDB, del grado di colpa, della situazione finanziaria della banca e delle misure imposte da altre autorità nello stesso ambito. In caso di mancato pagamento della penale contrattuale imposta, l'art. 68 CDB 20 prevede una procedura arbitrale. Le decisioni del tribunale arbitrale possono essere impugnate ai sensi degli artt. 389 e segg. CPC.
153 La Commissione di vigilanza della CDB informa la FINMA delle sue decisioni. La società di audit è tenuta a comunicare alla FINMA (e alla Commissione di vigilanza della CDB) anche le violazioni del Codice di condotta professionale non qualificabili come reati minori. I fatti segnalati alla FINMA possono comprendere non solo violazioni della CDB, ma anche violazioni di altre disposizioni di vigilanza e di diritto penale.
C. OAD - Esempio OAD-SIA
154 L'OAD-SIA ha il compito di garantire il rispetto degli obblighi di diligenza legali e regolamentari da parte delle imprese di assicurazione ad esso affiliate. A tal fine, sulla base dell'art. 10 del proprio statuto e in consultazione con la FINMA, emette un CPS speciale OAD-SIA e stabilisce le necessarie procedure di controllo interne ed esterne, il sistema sanzionatorio e i rimedi giuridici. L'obbligo di emanare un regolamento corrispondente deriva dall'art. 25 LRD.
155 In caso di violazione degli obblighi derivanti dalla LRD e/o dai regolamenti OAD-SIA, il Consiglio dell'OAD-SIA è responsabile dell'adozione delle misure necessarie per ripristinare l'osservanza della legge. Prima di prendere una decisione in tal senso, l'impresa di assicurazione inadempiente avrà il diritto di essere ascoltata.
156 Inoltre, il Consiglio dell'OAD-SIA può imporre sanzioni. Può emettere un avvertimento o imporre una multa fino a un milione di franchi. Tali multe vengono riscosse e possono essere pagate in tutto o in parte a organizzazioni caritatevoli. Le sanzioni imposte dall'OAD-SIA sono di diritto privato e possono essere impugnate presso un tribunale arbitrale. I ricorsi contro le decisioni del tribunale arbitrale sono possibili ai sensi dell'art. 389 e seguenti. Il CPC è aperto.
D. Gestori patrimoniali esterni e fiduciari
158 Con l'entrata in vigore del LIsFi il 1° gennaio 2020, i gestori patrimoniali esterni e i trustee devono essere in possesso di un'autorizzazione della FINMA e devono aderire a un organismo di vigilanza (OEs) approvato dalla FINMA. Sono considerati intermediari finanziari sottoposti a vigilanza prudenziale ai sensi dell'art. 2 cpv. 2 lett.abis LRD. Oltre alla vigilanza prudenziale, l'Os assume anche i compiti di vigilanza ai sensi della LRD.
159 Le violazioni di leggi, ordinanze e regolamenti da parte di affiliati vengono chiarite e indagate principalmente dall'OEs. L'OEs può ordinare misure appropriate, come ad esempio la fissazione di termini per il ripristino dell'osservanza delle leggi e dei regolamenti, la richiesta di un incontro di vigilanza, l'imposizione di condizioni di natura personale o organizzativa, la fissazione di termini per la comunicazione periodica di determinati eventi o fatti. La segnalazione alla FINMA avviene se le misure ordinate dall'OEs vengono disattese dalle società affiliate (scadenza dei termini non rispettata, rifiuto del dialogo di vigilanza, ecc.) Le violazioni gravi vengono segnalate direttamente alla FINMA.
160 Tuttavia, la FINMA mantiene il potere di imporre sanzioni. Se l'OEs individua violazioni delle disposizioni di vigilanza nell'ambito della propria attività di vigilanza, la FINMA emette sanzioni in conformità agli strumenti di vigilanza a sua disposizione ai sensi degli artt. 30 e segg. LFINMA. Contro una decisione della FINMA è possibile presentare ricorso al Tribunale amministrativo federale ai sensi della PA.
Il presente commento riflette unicamente le interpretazioni e le opinioni degli autori. Non è possibile trarre conclusioni sulla prassi dei datori di lavoro degli autori.
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Rundschreiben 2016/7, Video- und Online-Identifizierung, Sorgfaltspflichten bei der Aufnahme von Geschäftsbeziehungen über digitale Kanäle, siehe online unter: www.finma.ch/de/~/media/finma/dokumente/dokumentencenter/myfinma/rundschreiben/finma-rs-2016-07-20210506.pdf, besucht am 4.9.2024.
Schweizerische Bankiervereinigung, Kommentar zur Vereinbarung über die Standesregeln zur Sorgfaltspflicht der Banken (VSB 20) vom 13.6.2018, abrufbar unter https://www.swissbanking.ch/de/downloads, besucht am 4.9.2024.
Schweizerischer Versicherungsverband, Kommentar zum Reglement der Selbstregulierungsorganisation zur Bekämpfung der Geldwäscherei und der Terrorismusfinanzierung vom 12.2019, abrufbar unter https://www.sro-svv.ch/de/regelwerk/kommentar-zum-reglement-sro-svv, besucht am 18.12.2024.
Schweizerischer Versicherungsverband, Kontroll-, Prüf und Sanktionsreglement der SRO-SVV vom 1.1.2017, abrufbar unter https://www.sro-svv.ch/images/pdf/de_regelwerk/KPS_SRO-SVV.pdf, besucht am 4.9.2024.
Schweizerischer Versicherungsverband, Statuten SRO-SVV vom 21.8.2020, abrufbar unter https://www.sro-svv.ch/images/pdf/de_regelwerk/Statuten_SRO-SVV.pdf, besucht am 4.9.2024.
Swisslos Interkantonale Landeslotterie, Bedingungen für die Online-Teilnahme vom 13.1.2025, abrufbar unter: https://www.swisslos.ch/media/de/swisslos/teilnahmebedingungen/bedingungen-f%C3%BCr-die-online-teilnahme.pdf, besucht am 4.9.2024.
Tanner André/von Rotz Madeleine, Kommentierung zu Art. 305ter StGB, in: Lehmkuhl Marianne Johanna/Wenk Jan (Hrsg.), Onlinekommentar zum Schweizerischen Strafgesetzbuch – Version: 13.08.2024: https://onlinekommentar.ch/de/kommentare/stgb305ter, besucht am 4.9.2024, DOI: 10.17176/20240813-190118-0.
Zentralamt für Edelmetallkontrolle, Richtlinie R-249, Weisungen zur Geldwäschereiverordnung-BAZG inkl. Prüfanweisungen vom 1.5.2024, abrufbar unter: www.bazg.admin.ch/bazg/de/home/dokumentation/richtlinien/r-249_weisungen_geldwaeschereiverordnung-bazg.html, besucht am 4.9.2024.