I. Aspetti generali

1 Il termine “commerciante” comprende le persone fisiche e giuridiche che commerciano merci e ricevono denaro contante (art. 2 cpv. 1 lett. b LRD). A differenza degli intermediari finanziari, i commercianti non sono soggetti alla vigilanza statale o a quella di organizzazioni di autoregolamentazione. Non essendo operatori del mercato finanziario, la vigilanza non è affidata alla FINMA. L'art. 15 LRD intende garantire o verificare l'adempimento degli obblighi della LRD da parte dei commercianti, obbligandoli a nominare una società di revisione che verifichi l'adempimento degli obblighi di cui al capitolo 2 della LRD. Il fatto che nella versione originale dell'art. 15 LRD (in vigore fino al 31 dicembre 2022) venisse ancora utilizzato il termine “revisore” è fonte di confusione. Nel diritto societario, per “ufficio di revisione” si intende un organo di una società con diritti e doveri speciali, il cui scopo principale è la revisione del bilancio d'esercizio. Il suo compito principale è quindi la revisione dei conti. Tuttavia, il controllo del rispetto degli obblighi di diligenza è un'attività di revisione contabile. Il termine è stato quindi sostituito da “società di revisione” a partire dal 1° gennaio 2023 e viene utilizzato coerentemente anche nel presente commento. Tuttavia, la modifica è stata dimenticata nell'art. 22 dell'ORD, dove viene ancora utilizzato il termine errato “società di revisione”.

II. Ambito di applicazione dell'obbligo

2 L'art. 15 cpv. 1 LRD è espressamente collegato all'ambito di applicazione dell'art. 8a. Ciò significa che sono soggetti all'obbligo di revisione i commercianti che devono adempiere agli obblighi previsti dall'art. 8a LRD. Di conseguenza, solo i commercianti che ricevono più di 100.000 franchi svizzeri nell'ambito di almeno una transazione commerciale devono incaricare una società di revisione di controllarli ai sensi dell'art. 15 cpv. 1 LRD. È sufficiente che una transazione commerciale superi il suddetto importo. In altre parole, il campo di applicazione dell'art. 15 LRD coincide con quello dell'art. 8a LRD. Per quanto riguarda il campo di applicazione del termine “commerciante” e gli obblighi, si vedano i commenti all'art. 2 cpv. 1 LRD e all'art. 8a LRD.

III. Requisiti per la revisione e l'impresa di revisione

3 L'obbligo di nominare una società di revisione ai sensi dell'art. 15 LRD sussiste per i commercianti indipendentemente dall'obbligo di sottoporre a revisione il conto annuale e, se del caso, il conto consolidato (art. 22 cpv. 1 ORD, cfr. art. 727 e art. 727a CO per la revisione ordinaria e limitata). Il commerciante che fa controllare dalla stessa società di revisione sia la contabilità ai sensi del CO sia l'adempimento degli obblighi LRD deve richiedere una conferma d'incarico e una dichiarazione di completezza separate, poiché la revisione LRD è un oggetto di revisione separato. Possono essere incaricate le società di revisione che dispongono delle competenze e dell'esperienza necessarie (art. 15 cpv. 2 LRD). La società di revisione stessa deve valutare se è competente a svolgere la revisione. Secondo l'ordinanza, la competenza sussiste se la società o la persona che effettua la revisione (capo revisore) è autorizzata dall'Autorità di sorveglianza dei revisori (ASR) o da un'organizzazione di autodisciplina a svolgere revisioni ai sensi della legislazione sui mercati finanziari o della LRD (art. 9a LRD o art. 24 cpv. 1 lett. d LRD).

4 Se il commerciante non dispone di un'organizzazione di revisione, l'organo direttivo o amministrativo supremo designa un'organizzazione di revisione ai sensi dell'art. 6 LRD per l'esecuzione della revisione (art. 15 cpv. 2 LRD in combinato disposto con l'art. 22 cpv. 2 ORD). Questo compito può essere delegato, ma non la relativa responsabilità. I revisori legali (indipendentemente dal fatto che effettuino o meno anche la revisione LRD del commerciante), se tale revisione è richiesta, devono elencare i risultati della revisione LRD nella relazione di revisione. L'impatto delle violazioni sul bilancio (ad esempio, multe imminenti che comporterebbero un futuro deflusso di fondi) deve essere preso in considerazione, ad esempio verificando se sono stati rilevati accantonamenti corrispondenti e se il bilancio annuale può presentare un quadro distorto.

5 La società di revisione incaricata deve essere autorizzata dall'Autorità federale di sorveglianza dei revisori (ASR). Ai sensi dell'art. 6 LSR, un'impresa di revisione è abilitata se la maggioranza dei membri dell'organo direttivo o amministrativo e dell'organo di gestione è in possesso dell'apposita abilitazione; almeno un quinto delle persone coinvolte nella fornitura di servizi di revisione è in possesso dell'apposita abilitazione; è garantito che tutte le persone che gestiscono i servizi di revisione sono in possesso dell'apposita abilitazione e la struttura di gestione garantisce un sufficiente controllo dei singoli mandati (art. 6 cpv. 2 LSR). Inoltre, ai sensi dell'art. 6 cpv. 2 LSR, anche i revisori finanziari del settore pubblico possono essere autorizzati come imprese di revisione se soddisfano i requisiti di cui all'art. 6 cpv. 1 LSR. Fino al 31 dicembre 2022 era possibile incaricare una persona fisica della revisione (cfr. art. 15 cpv. 1 e 2 LRD, art. 5 LSR in combinato disposto con l'art. 4 cpv. 2 e 3 LSR). Questa disposizione è stata adeguata a partire dal 1° gennaio 2023, in quanto non è consueta o contraria al sistema nell'ambito della revisione regolamentare: una persona fisica può fornire autonomamente servizi di revisione prescritti dalla legge solo se è iscritta nel registro delle imprese come ditta individuale e se sia lei che la sua ditta individuale sono autorizzate dall'autorità di vigilanza (art. 8 LSR).

6 I commercianti devono fornire alla società di revisione tutte le informazioni necessarie per la revisione e consegnare i documenti necessari (art. 15 cpv. 3 LRD). La società di revisione è libera di richiedere i documenti e le informazioni necessarie per l'esecuzione del mandato. La società di audit è soggetta per legge all'obbligo di riservatezza, che tuttavia viene meno in caso di obbligo di comunicazione ai sensi dell'art. 15 cpv. 2 LRD.

IV. Ambito di revisione e periodo di revisione

7 La società di revisione verifica l'osservanza degli obblighi LRD applicabili al commerciante da sottoporre a revisione e redige un rapporto in merito all'attenzione dell'organo responsabile del commerciante sottoposto a revisione (art. 15 cpv. 4 LRD). Ciò include tutti gli obblighi di diligenza applicabili ai commercianti di cui all'art. 8a LRD (identificazione della parte contraente, identificazione dell'avente diritto economico, obbligo di documentazione e obbligo di chiarimento speciale) e l'obbligo di comunicazione ai sensi dell'art. 9 cpv. 1^bis LRD. Il rispetto del divieto di informazione (art. 10a cpv. 5 LRD) non può essere verificato in modo significativo.

8 L'impresa di revisione verifica se vi sono fatti che fanno pensare che l'elenco delle transazioni in contanti sia incompleto o che non siano stati rispettati gli obblighi di diligenza applicabili in questo contesto. Se l'elenco è incompleto, chiede all'esercente di completarlo immediatamente; se ciò non è (o non è più) possibile, questo fatto viene incluso nella relazione. Il punto di partenza per la verifica da parte dell'impresa di revisione è il rapporto redatto ai sensi dell'art. 8a cpv. 1 lett. c in combinato disposto con l'art. 7 LRD. Art. 7 LRD. Questa documentazione deve essere strutturata in modo tale da poter essere esaminata dall'impresa di revisione e da rendere visibili tutte le informazioni di cui all'art. 21 cpv. 1-3 ORD. La documentazione deve essere conservata per almeno dieci anni (art. 21 cpv. 4 ORD). La società di revisione deve procedere all'audit in base al rischio, ossia deve, a sua discrezione, intensificare alcuni aspetti (ad esempio, se vi sono indizi di cattiva condotta) o attenuarli (ad esempio, selezionando campioni casuali in caso di un numero elevato di transazioni superiori a 100.000 franchi svizzeri) e deve osservare il principio di proporzionalità.

9 Da un punto di vista temporale, il periodo di verifica della conformità alle disposizioni della LRD può coincidere con l'esercizio finanziario per motivi pratici. In casi eccezionali, un periodo di revisione più breve o più lungo può anche essere scelto dalla direzione o dall'organo amministrativo del commerciante. La legge non stabilisce che i commercianti debbano essere sottoposti a revisione annuale. È chiaro che l'obbligo di revisione scatta generalmente quando viene effettuata una transazione in contanti superiore a 100.000 franchi svizzeri. Tuttavia, non è chiaro quando l'obbligo di revisione debba essere adempiuto. Una verifica separata per ogni singola transazione di acquisto non sarebbe praticabile. In pratica, sarebbe quindi difficile accusare un commerciante di aver violato l'art. 15 LRD: a mio avviso, non è chiaro quando inizia questa violazione. Wyss ed EXPERTsuisse sono del parere che la revisione dovrebbe essere effettuata al più tardi quando il commerciante è tenuto ad effettuare una revisione del bilancio annuale, se è obbligato a farlo ai sensi del CO. Ciò significa, ad esempio, che nel caso di una società per azioni, la revisione dovrebbe essere effettuata entro sei mesi dalla fine dell'esercizio (analogamente all'art. 699 cpv. 2 CO). Anche se questo punto di vista è logico, a mio avviso, non esiste una chiara base giuridica. A mio avviso, la questione è particolarmente spinosa quando si impone una sanzione per la violazione di questo obbligo (nulla poena sine lege, art. 1 CP) (cfr. OK-Nagel/Parvex, art. 38 LRD N. 7).

10 Tutti i pagamenti in contanti di merci per un totale di oltre 100.000 franchi svizzeri effettuati in un periodo di revisione devono poter essere controllati. Il commerciante deve presentare una dichiarazione scritta di completezza. I pagamenti temporalmente o economicamente correlati devono essere considerati insieme (art. 8a cpv. 3 LRD), il che può essere difficile nella pratica.

V. Procedure di revisione

11 Le procedure di revisione della società di revisione sono suddivise in tre fasi: analisi del rischio, verifica della completezza della documentazione e verifica del rispetto degli obblighi di diligenza e di rendicontazione. Non sono previsti acquisti di prova e altre forme di monitoraggio del comportamento commerciale degli esercenti.

VI. Obbligo di rendicontazione della società di revisione

12 Ai sensi dell'art. 9 cpv. 1^bis LRD, l'obbligo di segnalazione spetta in primo luogo al commerciante. Se un commerciante non rispetta l'obbligo di comunicazione di cui all'art. 9 cpv. 1^bis LRD, l'impresa di revisione è tenuta a comunicare immediatamente all'Ufficio di comunicazione (MROS), ai sensi dell'art. 15 cpv. 4 LRD (obbligo di comunicazione sussidiario), se ha il fondato sospetto che sia stato commesso un reato ai sensi degli artt. 260^ter o 305^bis CP (lett. a); che i valori patrimoniali provengano da un'attività commerciale o da un'altra attività commerciale. a); i valori patrimoniali provengono da un reato o da un reato fiscale qualificato ai sensi dell'art. 305^bis cpv. 1^bis CP (lett. b); i valori patrimoniali sono soggetti al potere di disposizione di un'organizzazione criminale o terroristica (lett. c); oppure i valori patrimoniali sono utilizzati per finanziare il terrorismo (art. 260^quinquies cpv. 1 CP) (lett. d). La società di revisione ha inoltre l'obbligo di segnalare se nel corso della revisione viene a conoscenza di fatti nuovi o se ha essa stessa un sospetto fondato, senza che il commerciante sia giunto personalmente a tale conclusione. La letteratura è del parere che la società di revisione dovrebbe fissare un termine breve per il professionista che ha omesso di effettuare la segnalazione, entro il quale il professionista stesso può effettuare la segnalazione. Questa procedura ha senso, anche se non è prevista dalla legge, ma deve essere segnalata “immediatamente” dalla società di revisione.

13 L'obbligo di segnalazione si applica anche nel caso in cui il professionista revochi l'incarico alla società di revisione dopo essere venuto a conoscenza di una questione segnalabile o nel caso in cui la società di revisione stessa rinunci all'incarico. Va notato che la società di revisione non ha un obbligo di segnalazione indipendente, ma si limita a effettuare la segnalazione in sostituzione del professionista inadempiente che ha omesso di farlo in violazione dell'obbligo. La società di revisione non è perseguibile ai sensi dell'art. 37 LRD, ma può essere perseguita (in caso di colpa grave) per favoreggiamento del riciclaggio di denaro ai sensi dell'art. 305^bis in combinato disposto con l'art. 25 CP). Art. 25 CP). Anche se la società di revisione effettua la segnalazione, il commerciante può essere perseguito penalmente, in particolare se la segnalazione non è stata effettuata “senza indugio” ai sensi dell'art. 9 cpv. 1^bis LRD.

14 Se una società di revisione effettua una segnalazione in buona fede ai sensi dell'art. 15 cpv. 5 LRD, non è responsabile penalmente o civilmente sulla base dell'art. 11 cpv. 1 e 2 lett. b LRD (esclusione della responsabilità penale e civile). Il divieto di informazione (“divieto di soffiata”) ai sensi dell'art. 10a cpv. 5 LRD vale anche per l'ufficio di revisione.

VII. Conseguenze legali della violazione dell'obbligo di revisione

15 I commercianti che accettano più di 100.000 franchi in contanti nell'ambito di una transazione commerciale senza aver incaricato una società di revisione di verificare il rispetto degli obblighi di diligenza e di rendicontazione sono perseguibili ai sensi dell'art. 38 LRD. Il reato inizia e si completa anche nel momento in cui la società di revisione avrebbe dovuto essere incaricata, ai sensi dell'art. 15 LRD, al più tardi per garantire una revisione corretta e tempestiva. Per quanto riguarda la responsabilità penale e le altre possibili conseguenze di una violazione dell'art. 15 LRD, si rimanda al commento all'art. 38 LRD.

Bibliografia

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Erläuterungsbericht zur Geldwäschereiverordnung (GwV) – Umsetzung der GAFI-Empfehlungen vom 11.11.2015, abrufbar unter https://www.newsd.admin.ch/newsd/message/attachments/41723.pdf, besucht am 31.8.2024 (zit. Erläuterungsbericht GwV 2015).

EXPERTsuisse, Ausgewählte Fragen und Antworten zu den Auswirkungen der Anpassungen des Geldwäschereigesetzes auf die Prüfung von Händlerinnen und Händlern, 23.6.2016 (zit. EXPERTsuisse).