-
- Art. 5a Cost.
- Art. 6 Cost.
- Art. 10 Cost.
- Art. 16 Cost.
- Art. 17 Cost.
- Art. 20 Cost.
- Art. 22 Cost.
- Art. 29a Cost.
- Art. 30 Cost.
- Art. 32 Cost.
- Art. 42 Cost.
- Art. 43 Cost.
- Art. 43a Cost.
- Art. 55 Cost.
- Art. 56 Cost.
- Art. 68 Cost.
- Art. 60 Cost.
- Art. 75b Cost.
- Art. 77 Cost.
- Art. 96 cpv. 2 lett. a Cost.
- Art. 110 Cost.
- Art. 117a Cost.
- Art. 118 Cost.
- Art. 123b Cost.
- Art. 136 Cost.
- Art. 166 Cost.
-
- Art. 11 CO
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- Art. 808c CO
- Disposizioni transitorie per la revisione del diritto azionario del 19 giugno 2020
-
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- Art. 6 PRA
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- Art. 90 LDP
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- Art. 1 LPD
- Art. 2 LPD
- Art. 3 LPD
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- Art. 6 cpv. 6 e 7 LPD
- Art. 7 LPD
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-
- Art. 2 CCC (Convenzione sulla cibercriminalità [Cybercrime Convention])
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CODICE PENALE SVIZZERO
CYBERCRIME CONVENTION
ORDINANZA SUL REGISTRO DI COMMERCIO
- In breve
- I. Aspetti generali
- II. Durata del mandato e rielezione (cpv. 1)
- III. Cessazione del rapporto di lavoro da parte del Commissario (cpv. 2)
- IV. Rimozione dall'incarico (cpv. 3)
- Bibliografia
- I Materiali
In breve
Le disposizioni relative alla durata del mandato, alla rielezione e alla cessazione del rapporto di lavoro sono importanti per l'indipendenza del commissario sotto diversi aspetti. In particolare, occorre menzionare la limitazione della durata del mandato e le possibilità restrittive di cessazione del rapporto di lavoro. L'Assemblea Federale Unita, e non la Commissione Giudiziaria, è dichiarata responsabile di un'eventuale rimozione dall'incarico del commissario a causa dei suoi effetti drastici.
I. Aspetti generali
A. Scopo della legge
1 L'art. 44 LPD disciplina l'inizio e la durata del mandato (cpv. 1; n. 6 e segg.) nonché la cessazione del rapporto di lavoro del Commissario (cpv. 2 e 3; n. 10 e segg.). Per l'indipendenza della persona nominata, le ragioni e la procedura di cessazione del rapporto di lavoro sono di particolare importanza. In questo senso, l'art. 44 LPD contribuisce al controllo indipendente della protezione dei dati con la durata limitata del mandato del Commissario e le possibilità restrittive di rimozione dall'incarico.
B. Contesto e storia delle origini
2 La limitazione a due rielezioni (art. 44 cpv. 1 prima frase LPD; cfr. n. 6) era già stata introdotta durante la prima fase della revisione totale della LPD (disposizioni sulla protezione dei dati per la cooperazione Schengen in materia penale) nell'art. 26a cpv. 1 aDSG. Ciò ha tenuto conto dell'art. 44 cpv. 1 lett. e della Direttiva (UE) 2016/680 relativa a Schengen. In base a questa disposizione, gli Stati Schengen devono disciplinare se e - in caso affermativo - con quale frequenza i membri dell'autorità di controllo della protezione dei dati possono essere riconfermati. La modifica dell'art. 26a cpv. 1 aDSG è entrata in vigore il 1° marzo 2019.
3 Nella seconda fase della revisione totale della LPD, l'Assemblea federale unitaria è stata designata come organo di elezione del Commissario (cfr. art. 43 cpv. 1 LPD). Di conseguenza, è stato necessario adeguare anche le norme relative alla durata del mandato, alla rielezione e alla cessazione del mandato. Tra l'altro, è stato specificato che il mandato inizia il 1° gennaio successivo all'inizio della legislatura del Consiglio nazionale (art. 44 cpv. 1 seconda frase LPD; cfr. n. 8). Inoltre, l'Assemblea federale unitaria è stata dichiarata competente a rimuovere il commissario dal suo incarico (art. 44 cpv. 3 LDP; cfr. n. 18). I motivi per la rimozione dalla carica, invece, sono rimasti sostanzialmente invariati rispetto alla legge precedente (art. 26a cpv. 3 aDSG) (cfr. n. 13 e segg.).
4 Infine, nell'ambito dell'iniziativa parlamentare SPK-N 21.443, la risoluzione del rapporto di lavoro su iniziativa del commissario è stata rivista nell'art. 44 cpv. 2 LPD: Invece della precedente richiesta di licenziamento, è stato sancito il diritto di recesso (unilaterale) (cfr. n. 10 s.).
5 Il Parlamento ha discusso in modo controverso se il Commissario debba ricevere un'indennità di licenziamento in caso di cessazione del rapporto di lavoro. Nella bozza della SPK-N per l'attuazione dell'iniziativa parlamentare 21.443, era previsto un nuovo art. 44 cpv. 4 LPD, che - in deroga alle disposizioni della legge federale sul personale - escludeva espressamente l'indennità di licenziamento. La giustificazione di questa disposizione era che il Commissario era meno esposto politicamente rispetto ad altre persone elette dall'Assemblea federale (come il Procuratore federale) o ad altre funzioni di alto livello dell'Amministrazione federale. Inoltre, il potenziale di conflitto in caso di cessazione del rapporto di lavoro non era così elevato da giustificare l'indennità di licenziamento. Dopo che il Consiglio federale si era espresso a favore dell'indennità di fine rapporto nella sua dichiarazione sull'iniziativa parlamentare 21.443 , nell'ottica dell'uguaglianza giuridica e dell'indipendenza del commissario, l'SPK-N ha modificato il suo progetto di decreto e ha proposto un'indennità di fine rapporto analoga a quella prevista per il Procuratore federale e il Procuratore generale. il Procuratore federale e i giudici federali di prima istanza (oggi: art. 12 dell'ordinanza dell'Assemblea federale del 17.6.2022 sul rapporto di lavoro del capo dell'Incaricato federale della protezione dei dati e delle informazioni [di seguito "ordinanza sul rapporto di lavoro dell'Incaricato"]). Le preoccupazioni relative all'indennità di licenziamento, invece, dovrebbero essere esaminate in un quadro generale (cioè non solo per l'Incaricato). Il Consiglio nazionale e il Consiglio degli Stati hanno approvato questa soluzione.
II. Durata del mandato e rielezione (cpv. 1)
6 Ai sensi dell'art. 44 cpv. 1 prima frase LPD, il mandato del commissario è di quattro anni e può essere rinnovato due volte. Il commissario può quindi rimanere in carica per un massimo di dodici anni. Secondo il messaggio del Consiglio federale, questa limitazione del mandato mira a rafforzare l'indipendenza del commissario.
7 Alla scadenza del mandato quadriennale, il commissario deve essere rieletto dall'Assemblea federale unitaria se desidera continuare a esercitare la carica. A differenza della legge precedente (art. 26a cpv. 1bis aDSG) e in deroga all'art. 14 cpv. 2 lett. c BPG, non è più prevista una proroga tacita o automatica del mandato. Ciò promuove la legittimità democratica del commissario.
8L'art. 44 cpv. 1 seconda frase LPD fissa l'inizio del mandato del commissario al 1° gennaio successivo all'inizio della legislatura del Consiglio nazionale. In questo modo, l'elezione viene trasferita al Parlamento appena composto. L'art. 72 cpv. 2 LPD prevede un'eccezione (una tantum) nel caso in cui il precedente titolare della carica sia eletto dall'Assemblea federale unita quando il commissario viene eletto per la prima volta. In questa costellazione, il nuovo mandato del Commissario inizia già il giorno successivo all'elezione (cfr. art. 72 n. 6 s.).
9 La persona nominata cessa automaticamente dal suo incarico al più tardi alla fine dell'anno in cui compie 68 anni (art. 4 cpv. 2 dell'Ordinanza sul rapporto di lavoro della persona nominata). Con l'innalzamento del limite di età a 68 anni, il Commissario viene equiparato ai giudici federali e al Procuratore federale, anch'essi eletti dall'Assemblea federale.
III. Cessazione del rapporto di lavoro da parte del Commissario (cpv. 2)
10 Il commissario può risolvere il rapporto di lavoro alla fine di ogni mese con un preavviso di sei mesi (art. 44 cpv. 2, prima frase LPD). Mentre la legge precedente prevedeva solo la possibilità di chiedere il licenziamento (art. 26a cpv. 2 aDSG), ora l'incaricato può risolvere unilateralmente il rapporto di lavoro con un preavviso. Al commissario si applica quindi una normativa analoga a quella del Procuratore federale.
11 In singoli casi, la Commissione giudiziaria può concedere al commissario un periodo di preavviso più breve se non vi sono interessi sostanziali in conflitto (art. 44 cpv. 2, seconda frase LPD). A tal fine, deve tenere conto delle circostanze del caso specifico, come il periodo di transizione fino all'entrata in carica di un nuovo commissario o commissariamento. Può essere preso in considerazione un periodo di preavviso più breve, soprattutto in caso di motivi di salute.
IV. Rimozione dall'incarico (cpv. 3)
12 L'art. 44 cpv. 3 LPD disciplina la procedura di rimozione dalla carica. Dal punto di vista del contenuto, la disposizione corrisponde al precedente regolamento dell'art. 26a cpv. 3 aDSG (cfr. n. 13 e segg.). Tuttavia, la rimozione del commissario non è più di competenza del Consiglio federale, ma dell'Assemblea federale unificata (cfr. n. 18 e segg.).
A. Requisiti
13 In considerazione degli elevati requisiti di indipendenza del commissario, la rimozione dall'incarico è ammessa solo in casi gravi. I motivi sono elencati in modo esaustivo nell'art. 44 cpv. 3 LPD: Il commissario può essere rimosso dall'incarico se ha violato gravemente i doveri d'ufficio, intenzionalmente o per grave negligenza (lett. a; n. 14 e segg.) o ha perso in modo permanente la capacità di esercitare l'incarico (lett. b; n. 17).
1. Grave violazione dei doveri d'ufficio
14 Il compito principale del Commissario consiste nell'adempimento legittimo e diligente dei compiti assegnati dalla legge nell'ambito della protezione dei dati e del principio di pubblicità. Si tratta in particolare di indagare sulle violazioni delle norme sulla protezione dei dati (art. 49 e segg. LPD), ma anche di fornire consulenza agli incaricati del trattamento dei dati privati o agli organi federali e alle persone interessate (art. 58 cpv. 1 lett. a, c e d LPD), nonché di numerosi altri compiti, ad esempio in relazione alla divulgazione dei dati all'estero (art. 16 cpv. 2 LPD), alla valutazione dell'impatto sulla protezione dei dati (art. 23 LPD) o alla segnalazione di violazioni della sicurezza dei dati (art. 24 LPD). Altri doveri d'ufficio sono l'obbligo di segretezza (art. 320 CP, ma cfr. anche l'art. 20 cpv. 2 LPD), la limitazione del lavoro secondario (artt. 46 e 47 LPD) o l'obbligo di residenza (art. 9 dell'ordinanza sul rapporto di lavoro del commissario).
15 La rimozione dalla carica non è ammessa per ogni violazione dei doveri d'ufficio. La violazione deve essere grave e deve essere intenzionale o gravemente negligente (art. 44 cpv. 3 lett. a LPD). Nel caso di una violazione meno grave dei doveri d'ufficio, può essere preso in considerazione un ammonimento da parte della commissione giudiziaria (cfr. art. 44a LPD).
16 In dottrina, l'inadempimento palesemente ingiustificato dei doveri di legge o (di norma) la violazione del segreto d'ufficio sono qualificati come gravi violazioni dei doveri d'ufficio. La mera critica del modo in cui viene svolto l'incarico, invece, non può giustificare la rimozione dall'incarico. La violazione dei doveri d'ufficio deve essere di natura tale da ledere irrevocabilmente la fiducia nella persona e da far apparire inaccettabile la prosecuzione dell'incarico.
2. Incapacità permanente a ricoprire la carica
17 La rimozione dalla carica è ammessa se la capacità di ricoprire la carica è venuta meno in modo permanente (art. 44 cpv. 3 lett. b LPD). Ciò dovrebbe valere solo in casi eccezionali. In particolare, devono essere presi in considerazione motivi medici o di malattia. Tuttavia, sono possibili anche motivi familiari. Infine, la capacità di ricoprire l'incarico può venire meno in modo permanente anche se l'incaricato è disperso o scomparso.
B. Procedura
18 La rimozione di un commissario dalla carica rientra, insieme alla sua elezione, tra le decisioni più importanti del datore di lavoro di competenza dell'Assemblea federale unitaria. Lo afferma non solo l'art. 44 cpv. 3 LPD, ma anche l'art. 2 cpv. 1 dell'ordinanza sul rapporto di lavoro del commissario.
19 La Commissione giudiziaria prepara un'eventuale rimozione dalla carica e presenta le necessarie mozioni all'Assemblea federale unita (art. 40a cpv. 1 lett. d ParlG e art. 2 cpv. 2 dell'ordinanza sul rapporto di lavoro del commissario). Di norma, tuttavia, la Commissione giudiziaria emette prima un ammonimento per motivi di proporzionalità (art. 44a LPD) prima di avviare il procedimento di rimozione dalla carica.
20 Nell'ambito del procedimento di impeachment, al commissario deve essere garantito il diritto di essere ascoltato. Nei suoi principi d'azione sulla procedura di impeachment o di non rielezione, la Commissione giudiziaria prevede, tra l'altro, che la persona interessata dal procedimento di impeachment abbia il diritto, dopo la conclusione dell'indagine e prima di riferire all'Assemblea federale riunita, di commentare per iscritto o oralmente il risultato dell'indagine e le ragioni della decisione (art. 7 cpv. 4 dei principi d'azione). Successivamente, la domanda della Commissione Giudicante all'Assemblea Federale Unificata deve contenere una riproduzione analoga del parere della persona interessata (art. 14 cpv. 2 lett. d dei Principi d'azione).
21 Nel caso in cui l'Assemblea federale unificata decida di rimuovere il commissario dal suo incarico, si pone la questione se tale decisione possa essere impugnata in tribunale. In linea di principio, non esiste un rimedio legale contro le decisioni dell'Assemblea federale unitaria (art. 189 cpv. 4 della Costituzione federale). Tuttavia, nel suo rapporto sull'iniziativa parlamentare 21.443, l'SPK-N fa riferimento alla recente prassi della Corte europea dei diritti dell'uomo, secondo cui la garanzia di ricorso legale ai sensi dell'art. 6 cpv. 1 CEDU si applica alla destituzione dei giudici. L'SPK-N ritiene ipotizzabile - a nostro avviso a ragione - che questa giurisprudenza possa essere trasferita al commissario, anch'esso dotato di una forte indipendenza. In questo caso, il commissario dovrebbe essere in grado di impugnare la rimozione dal suo incarico da parte dell'Assemblea federale unita davanti a un tribunale (Tribunale amministrativo federale, Corte suprema federale, CEDU).
Le opinioni espresse riflettono il parere personale degli autori e non sono vincolanti per l'Ufficio federale di giustizia.
Bibliografia
Baeriswyl Bruno, Kommentierung zu Art. 44 DSG, in: Baeriswyl Bruno/Pärli Kurt/Blonski Dominika (Hrsg.), Datenschutzgesetz, Stämpflis Handkommentar, 2. Aufl., Bern 2023.
Häner Isabelle, Die Ausgestaltung der Unabhängigkeit der Datenschutzaufsichtsbehörden in Bund und Kantonen, in: Epiney Astrid/Hänni Julia/Brülisauer, Flavia (Hrsg.), Die Unabhängigkeit der Aufsichtsbehörden. Und weitere aktuelle Fragen des Datenschutzrechts, Zürich/Basel/Genf 2012, S. 45‒69.
Petermann Büttler Judith, Kommentierung zu Art. 44 DSG, in: Bieri Adrian/Powell Julian (Hrsg.), Datenschutzgesetz, Orell Füssli Kommentar, Zürich 2023.
I Materiali
Gutachten des Bundesamtes für Justiz vom 23.10.2007 «Amtspflichten der Richterinnen und Richter der erstinstanzlichen Bundesgerichte».
Handlungsgrundsätze der Gerichtskommission vom 3.3.2011 zum Verfahren der Kommission im Hinblick auf eine Amtsenthebung oder eine Nichtwiederwahl (BBl 2012 S. 1271).
Botschaft des Bundesrates vom 15.9.2017 zum Bundesgesetz über die Totalrevision des Bundesgesetzes über den Datenschutz und die Änderung weiterer Erlasse zum Datenschutz (BBl 2017 S. 6941).
Bericht der SPK-N vom 27.1.2022 zur parlamentarischen Initiative 21.443 «Verordnung über das Arbeitsverhältnis der Leiterin oder des Leiters des Eidgenössischen Datenschutz- und Öffentlichkeitsbeauftragten» (BBl 2022 S. 345).
Stellungnahme des Bundesrates vom 16.2.2022 zum Bericht der SPK-N vom 27.1.2022 zur parlamentarischen Initiative 21.443 «Verordnung über das Arbeitsverhältnis der Leiterin oder des Leiters des Eidgenössischen Datenschutz- und Öffentlichkeitsbeauftragten» (BBl 2022 S. 432).