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- Art. 5a Cost.
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- Disposizioni transitorie per la revisione del diritto azionario del 19 giugno 2020
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COSTITUZIONE FEDERALE
CODICE DELLE OBBLIGAZIONI
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CONVENZIONE DI LUGANO
CODICE DI PROCEDURA PENALE
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LEGGE FEDERALE SULLA ESECUZIONE E SUL FALLIMENTO
CODICE PENALE SVIZZERO
CYBERCRIME CONVENTION
ORDINANZA SUL REGISTRO DI COMMERCIO
- I. Trasferimento di diritti e obblighi
- II. Riconoscimento dell'assemblea generale
- III. Assunzione di azioni ordinarie al valore reale
- IV. Conseguenze legali del rifiuto del consenso
- V. Esonero dall'obbligo di riconoscimento
- Modelli di documenti
- I materiali
- Bibliografia
I. Trasferimento di diritti e obblighi
A. Forme di trasferimento
1 In caso di acquisto di azioni per successione (art. 537 e segg. CC), divisione ereditaria (art. 602 e segg. CC), diritti patrimoniali tra coniugi (art. 181 e segg. CC) o esecuzione forzata (ai sensi del Codice delle obbligazioni svizzero), i diritti e gli obblighi sono immediatamente trasferiti all'acquirente e non si applicano le norme generali sui requisiti di consenso (art. 786 CO) e sul trasferimento dei diritti (art. 787 CO).
2 L'elenco dei tipi di acquisizione è stato concepito dal legislatore come esaustivo, ma l'art. 788 CO si applica per analogia a tipi di acquisizione analoghi, a condizione che le circostanze e gli interessi corrispondano ai casi elencati nel 1° comma. Sono quindi riconosciute altre forme di successione universale, come l'acquisizione di azioni ordinarie da parte di una società acquirente nel corso di una fusione o scissione. In questo caso, le azioni ordinarie vengono trasferite alla data di iscrizione nel registro di commercio (art. 22, 52 e 73 della legge sulla fusione), indipendentemente dall'art. 788 CO.
B. Effetto
3 Fatte salve eventuali restrizioni al trasferimento, in caso di acquisizione delle azioni ordinarie in uno dei modi sopra descritti, tutti i diritti e gli obblighi associati alle azioni ordinarie vengono trasferiti alla persona che le acquisisce senza il consenso dell'assemblea generale degli azionisti. Il trasferimento dei diritti in quanto tale non richiede mai il consenso dell'assemblea generale degli azionisti. In questo modo si garantisce la successione legale dell'azionista ritirato e si evita che i diritti e gli obblighi associati alle azioni ordinarie diventino privi di proprietà.
4 Tuttavia, il diritto di voto e i diritti connessi sono sospesi fino al riconoscimento da parte dell'assemblea degli azionisti (art. 788 cpv. 2 CO). L'effetto della restrizione statutaria al trasferimento è limitato al riconoscimento come azionista con diritto di voto. In altre parole, la decisione dell'assemblea degli azionisti funge da condizione sospensiva per l'esercizio del diritto di voto. L'assemblea generale degli azionisti non può quindi rifiutare l'ammissione di un nuovo azionista, ma può almeno impedire che un acquirente indesiderato partecipi alla formazione della volontà della società.
II. Riconoscimento dell'assemblea generale
A. Richiesta di riconoscimento
5 L'acquirente deve chiedere alla società di essere riconosciuto come azionista con diritto di voto. La legge non ha fissato un termine per la richiesta e pertanto consente le azioni ordinarie senza diritto di voto per gli acquirenti ai sensi dell'art. 788 cpv. 1 CO.
B. Risoluzione di riconoscimento
6 Come nel caso di un trasferimento legale, l'assemblea generale degli azionisti è responsabile del riconoscimento dei diritti di voto ai sensi dell'art. 788 cpv. 2 CO. Pertanto, per l'approvazione delle delibere valgono gli stessi requisiti dell'art. 786 CO. Per essere riconosciuti come azionisti con diritto di voto è necessaria una maggioranza qualificata di due terzi dei voti rappresentati e la maggioranza assoluta del capitale sociale complessivo (art. 808b cpv. 1 punto 4 CO). La delibera non può essere trasferita alla direzione (art. 804 cpv. 2 punto 8 CO), in quanto è considerata una competenza non trasferibile dell'assemblea degli azionisti. Per quanto riguarda l'art. 808 cpv. 2 CO, si noti che i requisiti per l'approvazione delle delibere possono essere aumentati, ma non ridotti; in altre parole, il quorum non può essere ridotto alla maggioranza semplice.
7 La legge non specifica i requisiti formali per la delibera di riconoscimento. La delibera può essere approvata per iscritto, a condizione che non sia stata richiesta una discussione orale da parte degli azionisti (art. 805 cpv. 4 CO). Di norma, viene registrata per iscritto nell'ambito della normale attività di registrazione. Se i nomi dei soci sono elencati nell'atto costitutivo, al momento del trasferimento delle azioni ordinarie deve essere effettuata anche una modifica dell'atto costitutivo, che richiede una certificazione pubblica. Invece di una delibera assembleare, il consenso può essere dato anche tramite delibera circolare, purché questa forma di delibera non sia esclusa dallo statuto (art. 805 cpv. 4 CO).
8 Indipendentemente dal fatto che il nuovo azionista sia riconosciuto o meno come avente diritto di voto, deve essere iscritto nel registro delle imprese (art. 82 cpv. 1 HRegV). Ogni trasferimento di un'azione ordinaria, così come altri cambiamenti di fatto (ad es. cambio di nome, domicilio, residenza, numero e valore nominale) devono essere annotati nel registro delle azioni (art. 791 cpv. 1 CO). Devono essere inseriti anche gli azionisti che non hanno diritto di voto finché la società non ha dato il suo consenso all'acquisizione. Tale caso può verificarsi, ad esempio, se la partecipazione è stata acquisita sulla base dell'art. 788 CO (successione, divisione ereditaria, diritto patrimoniale dei coniugi o esecuzione forzata). Si noti inoltre che la prova dell'eredità deve essere presentata all'Ufficio del Registro delle Imprese, in originale o in copia autenticata; i documenti stranieri devono essere tradotti di conseguenza e corredati delle necessarie certificazioni (apostille; sovracertificazione). Se una comunità di eredi ha ereditato delle quote e solo alcuni degli eredi vengono successivamente registrati come soci, il contratto di cessione deve essere redatto di conseguenza. I requisiti per dimostrare che i minori hanno potere di rappresentanza legale, se esistono, non devono essere troppo elevati.
C. Posizione giuridica dell'acquirente fino all'approvazione della delibera
9 Fino a quando l'acquirente non sarà definitivamente riconosciuto come azionista con diritto di voto, non potrà esercitare il diritto di voto e i diritti ad esso connessi, come il diritto di mozione (art. 805 cpv. 5 punto 2 e art. 699 cpv. 3 CO) o il diritto di informazione o di ispezione (art. 802 CO). Si può quindi affermare che è prevista una divisione dei diritti e che questi sono in stato di sospensione fino al riconoscimento da parte dell'assemblea degli azionisti - a meno che il riconoscimento da parte dell'assemblea degli azionisti non sia stato rinunciato nello statuto (art. 788 cpv. 5 CO).
D. Limite di tempo
10 Se il riconoscimento non viene rifiutato dall'assemblea generale entro 6 mesi dal ricevimento della domanda, il riconoscimento si considera concesso (art. 788 cpv. 4 CO). Il termine inizia a decorrere dal giorno successivo a quello in cui la richiesta di approvazione dell'assegnazione delle azioni ordinarie è stata ricevuta dalla società o è entrata in suo potere. Il periodo di sei mesi può essere ridotto dall'atto costitutivo, ma non prolungato per tutelare gli interessi dell'acquirente.
11 Se la società non respinge la richiesta di approvazione della cessione o non prende una decisione generale in tempo utile, l'approvazione si presume inconfutabilmente. Un rifiuto tardivo da parte dell'assemblea generale degli azionisti rimane senza effetto.
III. Assunzione di azioni ordinarie al valore reale
12 L'assemblea generale degli azionisti non è in realtà libera di decidere sul riconoscimento, perché può rifiutarlo solo se offre all'acquirente l'acquisizione delle azioni ordinarie al valore reale (art. 789 CO). Poiché le azioni ordinarie sono già state validamente trasferite, l'assemblea degli azionisti si limita a decidere se rilevare il successore legale e sottoporgli un'offerta pubblica di acquisto. Questa disposizione è identica alla clausola di salvaguardia per le azioni nominative non quotate delle società per azioni (art. 685b cpv. 1 CO). Le azioni ordinarie possono essere acquistate per conto della società (acquisto di azioni ordinarie proprie, art. 783 e 806a cpv. 2 CO), del singolo azionista o di terzi.
13 La società comunicherà all'acquirente che l'assemblea generale degli azionisti ha rifiutato il riconoscimento e desidera acquistare le azioni ordinarie al loro valore reale. L'acquirente sarà libero di rifiutare l'acquisizione al valore effettivo e di rimanere un azionista senza diritto di voto. In questo caso, l'acquirente ha un periodo di un mese per rifiutare l'offerta di acquisizione, altrimenti l'offerta si considera accettata. Se l'acquirente contesta il valore delle azioni ordinarie calcolato dalla società, il termine di un mese per il rifiuto decorre solo dal momento dell'accordo tra le parti sull'importo del valore reale o dal momento in cui la sentenza del tribunale diventa definitiva.
IV. Conseguenze legali del rifiuto del consenso
14 Se l'assemblea generale rifiuta di riconoscere la persona acquirente come azionista con diritto di voto, essa conserva il diritto di essere iscritta nel registro delle azioni come azionista senza diritto di voto (art. 791 cpv. 3 CO) e di esercitare i diritti patrimoniali delle azioni ordinarie.
15 Se l'acquirente non riceve entro il termine di sei mesi la comunicazione che l'assemblea generale degli azionisti ha rifiutato il riconoscimento e che intende acquistare le azioni ordinarie al loro valore reale, il riconoscimento si presume inconfutabilmente (art. 788 cpv. 3 CO).
V. Esonero dall'obbligo di riconoscimento
16 Gli azionisti hanno la possibilità di rinunciare al requisito legale del riconoscimento dell'acquirente come azionista con diritto di voto nello statuto (art. 788 cpv. 5 CO). Gli articoli possono anche prevedere che solo alcuni tipi di acquisizioni siano soggetti all'obbligo di riconoscimento.
17 Se lo statuto rinuncia al consenso in caso di trasferimento di beni (art. 786, cpv. 2, punto 1 CO), si considera rinunciata anche la restrizione di trasferimento per tipi speciali di acquisizioni ai sensi dell'art. 788 CO.
Modelli di documenti
Si veda la versione originale tedesca del commentario.
I materiali
Botschaft zur Revision des Obligationenrechts (GmbH-Recht sowie Anpassungen im Aktien-, Genossenschafts-, Handelsregister- und Firmenrecht) vom 19. Dezember 2001, BBl 2002 S. 3148 ff., abrufbar unter https://www.fedlex.admin.ch/eli/fga/2002/443/de besucht am 24. Juni 2022 (zit. Botschaft GmbH 2002).
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Vogel Alexander, Orell Füssli Kommentar, Handelsregisterverordnung, Zürich 2020 (zit. OFK).