-
- Art. 5a Cost.
- Art. 6 Cost.
- Art. 10 Cost.
- Art. 16 Cost.
- Art. 17 Cost.
- Art. 20 Cost.
- Art. 22 Cost.
- Art. 29a Cost.
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- Art. 42 Cost.
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- Art. 68 Cost.
- Art. 60 Cost.
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- Art. 77 Cost.
- Art. 96 cpv. 2 lett. a Cost.
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- Art. 117a Cost.
- Art. 118 Cost.
- Art. 123b Cost.
- Art. 136 Cost.
- Art. 166 Cost.
-
- Art. 11 CO
- Art. 12 CO
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- Art. 788 CO
- Art. 808c CO
- Disposizioni transitorie per la revisione del diritto azionario del 19 giugno 2020
-
- Art. 2 LDP
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- Vorb. zu Art. 1 LPD
- Art. 1 LPD
- Art. 2 LPD
- Art. 3 LPD
- Art. 5 lit. f und g LPD
- Art. 6 cpv. 6 e 7 LPD
- Art. 7 LPD
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- Art. 31 cpv. 2 lit. e LPD
- Art. 33 LPD
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- Art. 72 LPD
- Art. 72a LPD
-
- Art. 2 CCC (Convenzione sulla cibercriminalità [Cybercrime Convention])
- Art. 3 CCC (Convenzione sulla cibercriminalità [Cybercrime Convention])
- Art. 4 CCC (Convenzione sulla cibercriminalità [Cybercrime Convention])
- Art. 5 CCC (Convenzione sulla cibercriminalità [Cybercrime Convention])
- Art. 6 CCC (Convenzione sulla cibercriminalità [Cybercrime Convention])
- Art. 7 CCC (Convenzione sulla cibercriminalità [Cybercrime Convention])
- Art. 8 CCC (Convenzione sulla cibercriminalità [Cybercrime Convention])
- Art. 9 CCC (Convenzione sulla cibercriminalità [Cybercrime Convention])
- Art. 11 CCC (Convenzione sulla cibercriminalità [Cybercrime Convention])
- Art. 12 CCC (Convenzione sulla cibercriminalità [Cybercrime Convention])
- Art. 25 CCC (Convenzione sulla cibercriminalità [Cybercrime Convention])
- Art. 29 CCC (Convenzione sulla cibercriminalità [Cybercrime Convention])
- Art. 32 CCC (Convenzione sulla cibercriminalità [Cybercrime Convention])
- Art. 33 CCC (Convenzione sulla cibercriminalità [Cybercrime Convention])
- Art. 34 CCC (Convenzione sulla cibercriminalità [Cybercrime Convention])
COSTITUZIONE FEDERALE
CODICE DELLE OBBLIGAZIONI
LEGGE FEDERALE SUL DIRITTO INTERNAZIONALE PRIVATO
CONVENZIONE DI LUGANO
CODICE DI PROCEDURA PENALE
CODICE DI PROCEDURA CIVILE
LEGGE FEDERALE SUI DIRITTI POLITICI
CODICE CIVILE
LEGGE FEDERALE SUI CARTELLI E ALTRE LIMITAZIONI DELLA CONCORRENZA
LEGGE FEDERALE SULL’ASSISTENZA INTERNAZIONALE IN MATERIA PENALE
LEGGE FEDERALE SULLA PROTEZIONE DEI DATI
LEGGE FEDERALE SULLA ESECUZIONE E SUL FALLIMENTO
CODICE PENALE SVIZZERO
CYBERCRIME CONVENTION
ORDINANZA SUL REGISTRO DI COMMERCIO
- I. Introduzione
- II. La richiesta di convocazione del Consiglio di amministrazione
- III. Convocazione del Consiglio di amministrazione
- IV. Esecuzione giudiziaria
- Bibliografia
I. Introduzione
A. Aspetti generali
1Il Codice delle obbligazioni svizzero non stabilisce l'ora e il luogo in cui devono essere convocate le riunioni del Consiglio di amministrazione, né se in questo contesto debbano essere rispettate delle scadenze. In linea di principio, la decisione di riunirsi in un determinato giorno, a una determinata ora e in un determinato luogo spetterebbe al Consiglio di amministrazione al completo, poiché la legge non contiene altre disposizioni. Secondo la dottrina e la prassi, tuttavia, al presidente del Consiglio di amministrazione è concessa una discrezionalità autonoma nel decidere l'organizzazione della riunione.
2L'art. 715 CO sancisce il diritto individuale del membro del Consiglio di amministrazione di convocare senza indugio una riunione del Consiglio di amministrazione. Questo diritto individuale è direttamente collegato all'obbligo individuale di diligenza e lealtà ai sensi dell'art. 717 CO e alla responsabilità per la corretta gestione ai sensi dell'art. 754 CO. Tuttavia, con la regolamentazione rudimentale dell'art. 715 CO, il legislatore ha lasciato alla prassi e al giudice la formulazione concreta di questo diritto individuale. L'art. 715 CO, invece, non conferisce al membro del Consiglio di amministrazione il diritto di attuare una procedura di risoluzione circolare.
B. Revisioni del diritto societario
3La disposizione dell'art. 715 CO è stata modificata con la riforma del diritto societario del 1991 nella misura in cui si è rinunciato al requisito della forma scritta. È stato inoltre chiarito che l'assemblea deve essere convocata immediatamente su richiesta. Inoltre, il Consiglio degli Stati ha aggiunto l'obbligo di motivazione.
4La disposizione dell'art. 715 CO non è stata discussa nell'ambito della riforma del diritto societario del 2020 ed è quindi rimasta invariata.
C. Regolamentazione e modifiche statutarie
5Ogni singolo membro del Consiglio di amministrazione ha il diritto di chiedere la convocazione di una riunione del Consiglio di amministrazione. Questo diritto individuale non può essere revocato o limitato. Il Presidente del Consiglio di amministrazione può respingere la richiesta solo se essa costituisce un abuso di diritto o se è formulata con un intento palesemente discutibile.
6 L'art. 715 CO non conferisce un diritto individuale alla convocazione diretta del Consiglio di amministrazione. Tale diritto sussiste solo se previsto dallo statuto o dal regolamento organizzativo della società per azioni.
7Il diritto di convocare il Consiglio di amministrazione è di natura obbligatoria. Pertanto, non può essere né limitato né completamente escluso dallo statuto o dal regolamento organizzativo di una società per azioni.
8 Le disposizioni che si discostano dall'art. 715 CO devono essere stabilite nel regolamento organizzativo, in quanto il diritto di convocazione è un diritto individuale irrevocabile del Consiglio di amministrazione, che rientra nelle competenze fondamentali del Consiglio di amministrazione ai sensi dell'art. 716a cpv. 1 n. 2 CO (determinazione dell'organizzazione). Questa facoltà irrevocabile e non trasferibile del Consiglio di amministrazione sfugge al controllo dell'Assemblea generale.
9Le disposizioni di legge che revocano o limitano la facoltà di convocare il Consiglio di amministrazione ai sensi dell'art. 715 CO sono nulle ai sensi dell'art. 706b CO. Eventuali disposizioni regolamentari sono nulle ai sensi dell'art. 714 CO in combinato disposto con l'art. 706b CO.
10 Le modalità di esercizio del diritto di convocazione del Consiglio di amministrazione sono invece di natura dispositiva. Si tratta, in particolare, delle modalità elencate di seguito:
La forma in cui deve essere presentata la richiesta;
Il termine da rispettare per la convocazione della riunione;
La persona a cui deve essere indirizzata la richiesta.
Ad esempio, la richiesta può essere prescritta per iscritto o il termine può essere specificato nel contesto dell'espressione "senza indebito ritardo", ad esempio entro tre giorni dal ricevimento della richiesta.
11 Sono inoltre ammesse disposizioni a livello di regolamento organizzativo che estendano il diritto di convocare una riunione. Di seguito sono elencati alcuni esempi di tali disposizioni:
una disposizione che concede a ogni singolo membro del Consiglio di amministrazione il diritto di convocare direttamente una riunione del Consiglio di amministrazione;
una disposizione che consenta al membro del Consiglio di amministrazione di indirizzare la richiesta di convocazione di una riunione del Consiglio di amministrazione direttamente al membro responsabile della convocazione della riunione in conformità al regolamento interno della società;
l'estensione del potere di convocazione ad altre persone (ad esempio, al segretario del Consiglio di amministrazione);
una disposizione che preveda che la richiesta di convocazione di una riunione del Consiglio di amministrazione sia ammissibile anche senza motivazione.
II. La richiesta di convocazione del Consiglio di amministrazione
A. Requisiti formali
12 La richiesta di convocazione del Consiglio di amministrazione non è soggetta a particolari requisiti di forma. Il requisito della forma scritta è stato eliminato con la riforma del diritto societario del 1991.
13 La richiesta di convocazione del Consiglio di amministrazione può essere presentata a voce, per telefono o per via elettronica. Naturalmente è possibile anche la presentazione scritta.
14 Il regolamento organizzativo può stabilire che la richiesta debba essere presentata per iscritto. Tale disposizione è consigliabile in ogni caso, da un lato per motivi di prova, dall'altro per la tracciabilità della richiesta da parte degli altri membri del Consiglio di amministrazione.
B. Obbligo di motivazione
15 La richiesta è soggetta a un obbligo generale di motivazione. Ciò deriva dalla formulazione della legge e si applica indipendentemente dalla forma in cui la richiesta viene presentata o inoltrata.
16 L'obbligo di motivazione non è soggetto a requisiti stringenti. Non è richiesta né la formulazione di un punto all'ordine del giorno o di più punti all'ordine del giorno, né la presentazione di mozioni relative a un punto all'ordine del giorno o a più punti all'ordine del giorno.
17 La richiesta di convocazione deve descrivere in generale l'argomento da trattare, in modo che il presidente del Consiglio di amministrazione possa convocare la riunione e gli altri membri del Consiglio di amministrazione possano prepararsi alla riunione. Tuttavia, dall'obbligo di motivazione non si deve dedurre che il diritto di richiedere la convocazione di una riunione del Consiglio di amministrazione sussista solo in casi giustificati.
C. Destinatario
18 Dal testo della legge si evince chiaramente che la richiesta deve essere presentata al Presidente del Consiglio di amministrazione. Questo requisito permane anche se il regolamento organizzativo assegna la responsabilità della convocazione del Consiglio di amministrazione a un'altra persona.
III. Convocazione del Consiglio di amministrazione
A. Autorizzazione alla convocazione
19 In linea di principio, la convocazione di una riunione del Consiglio di amministrazione spetta al Presidente del Consiglio di amministrazione. Se tale autorità è assegnata a un'altra persona (ad es. il Delegato del Consiglio di amministrazione), il Presidente deve assicurarsi che questa persona adempia ai suoi compiti, se necessario. Se lo Statuto o il regolamento organizzativo indicano che un altro membro è responsabile della convocazione di un'assemblea, questo membro deve consultarsi con il Presidente.
B. Forma di convocazione e orario dell'assemblea
20 Fatte salve le disposizioni statutarie o regolamentari, la riunione del Consiglio di amministrazione può essere convocata in qualsiasi forma, con l'obbligo di indicare almeno l'ora e il luogo. Per motivi di prova, tuttavia, anche in questo caso si raccomanda una convocazione scritta, in quanto le delibere adottate in occasione di riunioni a cui non sono stati invitati tutti i membri del Consiglio di amministrazione sono nulle ai sensi dell'art. 714 del CO. La riunione del Consiglio di amministrazione deve essere programmata in modo tale che i membri del Consiglio di amministrazione con la necessaria buona volontà possano partecipare.
IV. Esecuzione giudiziaria
A. Ammissibilità dell'azione di adempimento
21 L'art. 715 CO non prevede che il giudice possa ordinare la convocazione del Consiglio di amministrazione su richiesta in caso di rifiuto. Ciò è in contrasto con il diritto dell'azionista di convocare un'assemblea generale ai sensi dell'art. 699 CO. Il cpv. 5 di questo articolo prevede espressamente che l'azionista possa ricorrere al giudice. Tuttavia, la dottrina è quasi unanime nel ritenere che l'azionista abbia diritto anche a un'azione di adempimento ai sensi dell'art. 715 CO, come riconosciuto dal Tribunale federale nella sentenza DTF 144 III 100 E. 5.2.2 in relazione al diritto all'informazione dei membri del Consiglio di amministrazione. Sulla base di tale azione, il giudice può ordinare la convocazione di una riunione del Consiglio di amministrazione o convocarla egli stesso.
B. Legittimazione attiva e passiva
22 Un membro del Consiglio di amministrazione la cui richiesta di convocazione del Consiglio di amministrazione sia stata respinta o non sia stata accolta ha il diritto di proporre un'azione di adempimento.
23 La società non ha diritto di agire.
24 La questione della legittimazione passiva è meno chiara. In linea di principio, la società o il presidente del consiglio di amministrazione possono essere considerati convenuti. A differenza dell'art. 699 CO, l'art. 715 CO non affida al Consiglio di amministrazione nel suo complesso, bensì direttamente al Presidente del Consiglio di amministrazione il compito di convocare una riunione del Consiglio di amministrazione. Pertanto, non è necessario chiedersi se tutti i membri del Consiglio di amministrazione siano autorizzati ad agire.
25 Per quanto riguarda l'art. 715 CO, va notato che l'obbligo di convocazione del Consiglio di amministrazione spetta in ultima istanza alla società. Tale obbligo è esercitato solo dai suoi organi esecutivi. Su questa base, si deve affermare la legittimazione passiva della società.
26 Vi è controversia tra gli studiosi se anche il presidente del Consiglio di amministrazione sia legittimato passivamente. A nostro avviso, esiste un forte argomento a favore di una corrispondente legittimazione passiva, che deriva direttamente dal testo giuridico. Ad esempio, l'art. 715 CO assegna espressamente l'obbligo a un membro specifico del consiglio di amministrazione, ovvero il presidente del consiglio di amministrazione. Tuttavia, la questione non è stata chiarita dalla Corte Suprema.
27 Il valore in contestazione dell'azione di adempimento per la convocazione di una riunione del consiglio di amministrazione non è facile da determinare e può essere determinato o stimato sulla base delle decisioni che dovrebbero essere prese nella riunione o dei passi che potrebbero comportare.
Bibliografia
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Von der Crone Hans Caspar, Aktienrecht, 2. Aufl., Bern 2020.
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