-
- Art. 5a Cost.
- Art. 6 Cost.
- Art. 10 Cost.
- Art. 16 Cost.
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- Art. 20 Cost.
- Art. 22 Cost.
- Art. 29a Cost.
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- Art. 42 Cost.
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- Art. 55 Cost.
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- Art. 68 Cost.
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- Art. 96 cpv. 2 lett. a Cost.
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- Art. 117a Cost.
- Art. 118 Cost.
- Art. 123b Cost.
- Art. 136 Cost.
- Art. 166 Cost.
-
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- Art. 808c CO
- Disposizioni transitorie per la revisione del diritto azionario del 19 giugno 2020
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- Art. 72a LPD
-
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- Art. 3 CCC (Convenzione sulla cibercriminalità [Cybercrime Convention])
- Art. 4 CCC (Convenzione sulla cibercriminalità [Cybercrime Convention])
- Art. 5 CCC (Convenzione sulla cibercriminalità [Cybercrime Convention])
- Art. 6 CCC (Convenzione sulla cibercriminalità [Cybercrime Convention])
- Art. 7 CCC (Convenzione sulla cibercriminalità [Cybercrime Convention])
- Art. 8 CCC (Convenzione sulla cibercriminalità [Cybercrime Convention])
- Art. 9 CCC (Convenzione sulla cibercriminalità [Cybercrime Convention])
- Art. 11 CCC (Convenzione sulla cibercriminalità [Cybercrime Convention])
- Art. 12 CCC (Convenzione sulla cibercriminalità [Cybercrime Convention])
- Art. 25 CCC (Convenzione sulla cibercriminalità [Cybercrime Convention])
- Art. 29 CCC (Convenzione sulla cibercriminalità [Cybercrime Convention])
- Art. 32 CCC (Convenzione sulla cibercriminalità [Cybercrime Convention])
- Art. 33 CCC (Convenzione sulla cibercriminalità [Cybercrime Convention])
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COSTITUZIONE FEDERALE
CODICE DELLE OBBLIGAZIONI
LEGGE FEDERALE SUL DIRITTO INTERNAZIONALE PRIVATO
CONVENZIONE DI LUGANO
CODICE DI PROCEDURA PENALE
CODICE DI PROCEDURA CIVILE
LEGGE FEDERALE SUI DIRITTI POLITICI
CODICE CIVILE
LEGGE FEDERALE SUI CARTELLI E ALTRE LIMITAZIONI DELLA CONCORRENZA
LEGGE FEDERALE SULL’ASSISTENZA INTERNAZIONALE IN MATERIA PENALE
LEGGE FEDERALE SULLA PROTEZIONE DEI DATI
LEGGE FEDERALE SULLA ESECUZIONE E SUL FALLIMENTO
CODICE PENALE SVIZZERO
CYBERCRIME CONVENTION
ORDINANZA SUL REGISTRO DI COMMERCIO
- I. Introduzione
- II. Il gruppo di persone obbligate a fornire informazioni
- III. Esercizio del diritto di informazione e di ispezione: la "catena di comando"
- IV. L'ambito dei diritti di informazione
- V. Diritto di ispezionare libri e registri
- VI. L'aspetto temporale del diritto all'informazione ai sensi dell'art. 715a CO
- VII. L'applicazione giudiziaria del diritto all'informazione e all'ispezione
- Bibliografia
I. Introduzione
1 Il diritto dei membri del consiglio di amministrazione all'informazione e all'ispezione è stato disciplinato da una disposizione separata nell'art. 715a CO sin dalla revisione del diritto societario del 1991. Questa disposizione è rimasta invariata con la riforma del diritto societario del 2020, sebbene sia stata modificata la disciplina dei diritti di informazione degli azionisti.
2 L'art. 715a cpv. 1 CO stabilisce il principio del diritto illimitato all'informazione. Il paragrafo 2 specifica a sua volta le richieste di informazioni durante le riunioni del consiglio di amministrazione. Per le richieste di informazioni al di fuori delle riunioni del Consiglio, il paragrafo 3 limita parzialmente il diritto all'informazione. Il paragrafo 4 disciplina il diritto di ispezionare libri e registri. Il paragrafo 5 contiene una disposizione procedurale nel caso in cui il presidente del consiglio di amministrazione respinga una richiesta di informazioni, audizione o ispezione. Infine, il paragrafo 6 chiarisce che i regolamenti e le delibere del consiglio di amministrazione che estendono il diritto di informazione o di ispezione dei membri del consiglio di amministrazione sono consentiti. Pertanto, i diritti contenuti nei paragrafi da 1 a 4 possono essere qualificati come inalienabili o come standard minimi obbligatori. D'altra parte, le restrizioni di cui ai paragrafi 3 e 4 possono anche essere completamente eliminate o la cerchia dei soggetti obbligati a fornire informazioni può essere ampliata.
3 I membri del consiglio di amministrazione possono chiedere informazioni durante le riunioni del consiglio di amministrazione agli altri membri del consiglio di amministrazione e a qualsiasi altra persona presente a cui è affidata la gestione della società. Al di fuori delle riunioni del Consiglio di amministrazione, un membro del Consiglio di amministrazione può richiedere informazioni su singole operazioni solo previa autorizzazione del Presidente. Il consenso del Presidente del Consiglio di amministrazione è necessario anche per l'ispezione di libri e documenti.
4 Il diritto di ispezione e di informazione si colloca tra la necessità di informazioni da parte del Consiglio di amministrazione e il suo uso improprio. La responsabilità del Consiglio di amministrazione per le violazioni dei doveri presuppone un livello di conoscenza completo e, di conseguenza, anche un corrispondente accesso alle informazioni. Dall'altro lato, vi è l'urgente necessità della società di prevenire eventuali abusi da parte di singoli membri del consiglio di amministrazione.
5 Da un lato, si può parlare di abuso se le informazioni vengono utilizzate nell'interesse personale di un membro del consiglio di amministrazione, per cui si presume che tale interesse personale sia contrario all'interesse della società e che il membro del consiglio di amministrazione debba quindi dimettersi. D'altra parte, l'abuso può verificarsi anche nel caso di divulgazione di segreti aziendali. Di conseguenza, in dottrina si discute se l'interesse della società alla segretezza sia in conflitto con il bisogno di informazioni del membro del consiglio di amministrazione o se possa limitarlo.
II. Il gruppo di persone obbligate a fornire informazioni
6 Già dal testo della legge si evince che i membri del consiglio di amministrazione e le persone incaricate della gestione della società sono tenuti a fornire informazioni (art. 715a cpv. 2 CO). Di conseguenza, l'obbligo di informazione si estende anche ai delegati, ai direttori, ai firmatari autorizzati, agli agenti e ai dipendenti che, sotto la supervisione della direzione, svolgono compiti di gestione in modo indipendente e con poteri propri. Pertanto, anche i membri taciti e di fatto del consiglio di amministrazione e i sostituti sono soggetti all'obbligo di informazione. Solo i dipendenti e gli ausiliari che non sono autorizzati a firmare sono esenti dall'obbligo di informazione.
III. Esercizio del diritto di informazione e di ispezione: la "catena di comando"
7 La "catena di comando" per l'esercizio del diritto all'informazione e all'ispezione è strutturata come segue:
Le richieste di informazioni devono essere rivolte in linea di principio al Presidente del Consiglio di amministrazione.
Durante le riunioni del Consiglio di amministrazione, le richieste possono essere rivolte direttamente a tutte le persone tenute a fornire informazioni (cfr. n. 3). In questo contesto, non è necessaria l'autorizzazione del Presidente o dell'intero Consiglio di amministrazione.
Al di fuori delle riunioni del Consiglio di amministrazione, deve essere rispettata l'ordinaria "catena di comando", a meno che non sia diversamente previsto dal regolamento organizzativo. Ciò è importante in considerazione del fatto che deve essere garantita la parità di informazione di tutti i membri del Consiglio di amministrazione. Il presidente del consiglio di amministrazione deve quindi essere informato della richiesta di informazioni e della relativa risposta per poter informare, se necessario, gli altri membri del consiglio di amministrazione. Se il presidente deve decidere in merito a una richiesta di informazioni o di ispezione, deve farlo con la dovuta discrezione e ponderando gli interessi. Il presidente deve motivare il rifiuto di una richiesta ai sensi dell'art. 715a cpv. 3 e 4 CO. Se la richiesta viene respinta dal presidente, il membro del consiglio di amministrazione interessato può appellarsi al consiglio di amministrazione al completo, la cui decisione è definitiva e soggetta a revisione giudiziaria (cfr. n. 23 e segg.). Il consiglio di amministrazione deve decidere secondo gli stessi criteri del presidente. A nostro avviso, il membro che presenta la richiesta deve astenersi dalla decisione del consiglio di amministrazione al completo, in quanto potrebbe trovarsi in conflitto di interessi.
8 Le domande sullo svolgimento delle attività sono esenti dal diritto di appello. La relazione sull'andamento degli affari deve portare all'attenzione dei singoli membri del Consiglio di amministrazione la realizzazione o meno delle prospettive aziendali nell'ultimo periodo e gli eventi speciali.
9 Se il Consiglio di amministrazione ha costituito dei comitati che non sono presieduti dal presidente del Consiglio di amministrazione, la "catena di comando" è diversa. I membri del Consiglio di amministrazione che non fanno parte di questi comitati devono informarsi direttamente presso il presidente del comitato. Inoltre, la commissione deve essere in grado di ottenere informazioni direttamente dai membri del Consiglio di amministrazione nel corso del suo lavoro.
IV. L'ambito dei diritti di informazione
A. Il diritto all'informazione durante le riunioni del Consiglio di amministrazione
10 Ai sensi dell'art. 715a cpv. 1 e 2 CO, il diritto all'informazione durante le riunioni del Consiglio di amministrazione è completo. Per diritto di informazione si intende che il consiglio di amministrazione ha diritto a ricevere informazioni su tutte le questioni riguardanti la società. Ciò comprende sia il diritto all'informazione sull'andamento generale degli affari, sia il diritto all'informazione dettagliata su singole operazioni concrete. L'unico prerequisito è che vi sia un certo collegamento tra il mandato del consiglio e le informazioni. Anche se il diritto all'informazione è principalmente limitato alle transazioni all'interno della società stessa, il diritto all'informazione di un membro del consiglio di amministrazione di una società madre si estende anche alle transazioni riguardanti la società controllata. Sono escluse dal diritto all'informazione le informazioni riguardanti gli affari privati dei dipendenti o quelle che servono a soddisfare gli interessi privati dei membri del consiglio di amministrazione.
11 Tutti i membri del consiglio di amministrazione e le persone incaricate della gestione della società hanno un dovere illimitato di fornire informazioni. Questo non significa solo rispondere alle domande poste. Piuttosto, le persone designate hanno anche l'obbligo di riferire spontaneamente al consiglio di amministrazione su questioni di rilievo. Infine, solo un consiglio di amministrazione informato può porre le domande giuste.
12 Il presidente deve fare in modo che le domande possano essere poste e anche rispondere dalla persona appropriata. In questo contesto, deve invitare le persone interessate alla riunione o raccogliere documenti scritti. Tuttavia, non si può pretendere dalle persone obbligate a fornire informazioni che siano sempre disponibili per le domande spontanee. In tal caso, piuttosto, le informazioni devono essere fornite non appena possibile.
B. Il diritto illimitato all'informazione sullo svolgimento dei lavori al di fuori delle riunioni del consiglio di amministrazione
13 Come correlazione alla responsabilità personale del consiglio di amministrazione, esso ha il diritto illimitato di ricevere informazioni sull'andamento degli affari anche al di fuori delle riunioni del consiglio di amministrazione. Con l'approvazione del Presidente, il Consiglio di amministrazione può anche richiedere informazioni su singole operazioni. L'autorizzazione del Presidente del Consiglio di amministrazione è concessa in linea di principio. L'autorizzazione può essere negata solo nei limiti già descritti (si vedano in particolare i casi di abuso elencati al n. 5), fermo restando il principio di proporzionalità. Il principio di proporzionalità può anche portare ad accogliere solo parzialmente una richiesta di informazioni.
C. Diritto alla presentazione tempestiva e completa dei documenti prima della riunione del Consiglio di Legislazione
14 Nell'ambito del diritto all'informazione, i membri del consiglio di amministrazione hanno diritto alla presentazione tempestiva e completa dei documenti prima della rispettiva riunione. La portata dei documenti pertinenti dipende dall'ordine del giorno e dagli argomenti da discutere. In altre parole, esiste il diritto a un'informazione completa prima di una riunione del Consiglio di amministrazione. La legge non disciplina specificamente le informazioni da fornire in preparazione di una riunione del Consiglio di amministrazione. Il presidente del Consiglio di amministrazione è responsabile della preparazione e della presidenza della riunione. Secondo lo Swiss Code of Best Practice 2023, il presidente del Consiglio di amministrazione è il garante delle informazioni. In collaborazione con il comitato esecutivo, deve garantire che i membri del consiglio di amministrazione siano informati tempestivamente su tutti gli aspetti dell'azienda rilevanti per la formazione della volontà e la supervisione. In relazione al diritto alla presentazione tempestiva e completa dei documenti prima della riunione del consiglio, il Codice svizzero parla di "documenti chiaramente preparati e comprensibili" che devono essere messi a disposizione dei membri del consiglio. A nostro avviso, questa formulazione è convincente da un punto di vista fattuale, motivo per cui il Codice svizzero può essere utilizzato come ausilio interpretativo nella pratica.
15 I membri del consiglio di amministrazione dovrebbero, per quanto possibile, ricevere i documenti chiaramente predisposti prima della riunione, con la possibilità di consegnarli sia per posta che per via elettronica, indipendentemente dal fatto che la riunione si svolga fisicamente, elettronicamente o virtualmente in seguito. In caso contrario, il Presidente provvederà a rendere disponibili i documenti per lo studio con sufficiente anticipo rispetto alla riunione. In questo modo si garantisce che tutti i membri del Consiglio di amministrazione possano formarsi un'opinione informata in merito alle decisioni.
16 I documenti per una riunione del Consiglio di amministrazione devono essere disponibili in tempo utile. In caso contrario, i membri del Consiglio di amministrazione devono intervenire. Se necessario, devono proporre alla riunione di respingere o rinviare l'ordine del giorno. Il periodo di tempo considerato ragionevole deve essere valutato caso per caso.
V. Diritto di ispezionare libri e registri
17 I membri del consiglio di amministrazione hanno il diritto individuale di ispezionare libri e registri sia all'interno che all'esterno delle riunioni del consiglio. I termini devono essere interpretati in senso lato per includere tutti i documenti aziendali registrati su supporti scritti o elettronici a cui la società ha accesso. In particolare, i soci hanno diritto ai verbali delle riunioni e alla relativa documentazione, a meno che non vi sia un caso di abuso (cfr. n. 5). Ciò vale anche per i soci che si trovano in una situazione di ricusazione.
18 Il termine "libri" comprende i libri contabili veri e propri ai sensi degli artt. 957 e segg. CO, nonché la corrispondenza. Tuttavia, ciò non include il registro delle azioni, in quanto ogni membro del Consiglio di amministrazione ha un diritto di ispezione illimitato al riguardo, in quanto ne condivide la responsabilità. Infine, ogni membro del Consiglio di amministrazione ha libero accesso ai fascicoli del Consiglio di amministrazione, dei suoi comitati e in particolare del Comitato di presidenza. Il termine "fascicoli" comprende fondamentalmente tutti i documenti relativi alle attività dell'azienda, in particolare anche tutti i dati informatici rilevanti.
19 Il diritto di ispezione non include il diritto incondizionato di fare copie dei documenti e di portarli via. Tuttavia, il presidente può consentire la copia di parti rilevanti della documentazione interna nell'interesse dell'azienda. Il diritto di ispezione deve essere esercitato di persona, per cui il membro del Consiglio di amministrazione che ispeziona i documenti può presentare al Presidente la richiesta di essere accompagnato da un esperto competente.
20 Il diritto di ispezione ai sensi dell'art. 715a cpv. 4 CO è più limitato dalla legge. Pertanto, i libri e i registri possono essere ispezionati solo "nella misura necessaria allo svolgimento di un compito". Il soddisfacimento di questo requisito dipende principalmente dall'organizzazione della società in questione. Il membro del consiglio di amministrazione che richiede l'ispezione deve indicare al presidente del consiglio di amministrazione in che modo l'ispezione è rilevante per lo svolgimento dei suoi compiti. In dottrina si discute se la richiesta di ispezione (o anche di informazioni) al presidente del consiglio di amministrazione possa essere fatta per iscritto. Per ragioni probatorie, la forma scritta della richiesta (ed eventualmente della relativa risposta) può essere necessaria. A nostro avviso, la forma scritta può essere richiesta e deriva dal diritto e dal dovere del consiglio di amministrazione di organizzarsi. Tuttavia, i requisiti per la forma non dovrebbero essere troppo elevati in ogni caso: Una richiesta di ispezione via e-mail dovrebbe essere considerata sufficiente in ogni caso, anche se il regolamento organizzativo richiede la forma scritta. Il presidente decide se concedere l'accesso al membro del Consiglio di amministrazione.
VI. L'aspetto temporale del diritto all'informazione ai sensi dell'art. 715a CO
21 Il diritto all'informazione inizia con l'elezione a membro del consiglio di amministrazione e termina con l'uscita di quest'ultimo al termine del mandato, con le dimissioni o con la revoca del mandato. Dopo le dimissioni da membro del Consiglio di amministrazione, l'interessato diventa un azionista ordinario o un terzo esterno che non ha diritto a ulteriori informazioni. In linea di principio, ciò vale anche se la richiesta di informazioni riguarda circostanze o documenti risalenti al periodo di attività del consiglio di amministrazione. Ciò è giustificato dalla mancanza di interesse di un ex membro del consiglio di amministrazione a far valere il diritto all'informazione e alla consultazione. Se un membro del consiglio di amministrazione rischia di essere licenziato, ad esempio perché il suo licenziamento è all'ordine del giorno della prossima assemblea generale, in linea di principio è possibile richiedere al tribunale competente misure cautelari (anche superprovvisorie). Tuttavia, tali misure sono concesse solo in presenza di requisiti sostanzialmente più stringenti.
22 Solo nel caso in cui un ex membro del consiglio di amministrazione dipenda dall'accesso alle informazioni richieste durante il precedente mandato a causa di una controversia legale - in particolare a causa di richieste di responsabilità o di onorari - esiste un diritto corrispondente nei confronti della società anche dopo aver lasciato l'incarico.
VII. L'applicazione giudiziaria del diritto all'informazione e all'ispezione
23 Per molto tempo, la questione della possibilità di far valere giudizialmente il diritto all'informazione dei membri del consiglio di amministrazione ai sensi dell'art. 715a CO mediante un'azione di adempimento è stata molto controversa in dottrina. La legge non prevede esplicitamente la possibilità di un'azione. Nel 2018, il Tribunale federale si è pronunciato a favore dell'ammissibilità di un'azione di adempimento. Di conseguenza, il diritto all'informazione può essere fatto valere in tribunale anche al di fuori delle riunioni del consiglio di amministrazione. Dopo un'approfondita discussione delle opinioni dottrinali e un'interpretazione della disposizione in questione, il Tribunale federale è giunto alla conclusione che lo scopo dell'art. 715a CO è quello di garantire che il consiglio di amministrazione possa svolgere in modo efficace ed efficiente i propri compiti di gestione e supervisione. Se il legislatore ha quindi ipotizzato che i diritti di informazione tutelati dall'art. 715a CO fossero necessari per l'effettivo adempimento dei suddetti compiti, questo scopo in particolare depone a favore della possibilità di agire in giudizio. Inoltre, la consapevolezza che i diritti di informazione non sono azionabili potrebbe dare ingiustificatamente impulso al rifiuto di informazioni da parte del consiglio di amministrazione. A questo proposito, un'azione per la nullità della delibera del consiglio di amministrazione non risolverebbe la situazione se non portasse alla concessione di informazioni. Tuttavia, il tribunale deve sempre esaminare in ogni singolo caso se le informazioni richieste sono necessarie per adempiere al mandato del consiglio di amministrazione o se l'ispezione sarebbe contraria agli interessi prevalenti della società.
24 La decisione del Tribunale federale può essere confermata, in quanto i diritti di informazione e di ispezione dei membri del consiglio di amministrazione di cui all'art. 715a CO sono un prerequisito fondamentale per il loro doveroso adempimento dei doveri di cui all'art. 717 CO. Tale azione di adempimento rientra nell'ambito del procedimento sommario.
25 Il diritto di cui all'art. 715a CO è di natura personale e non può essere ceduto. Poiché le informazioni devono essere rese disponibili attraverso un'azione di adempimento, che è finalizzata all'adempimento dei doveri statutari, solo la persona che è ancora membro del consiglio di amministrazione non solo al momento dell'avvio dell'azione, ma anche al momento della pronuncia della sentenza, è in linea di principio autorizzata ad agire. Un'eccezione deve essere fatta nell'esempio già citato dell'ex membro del consiglio di amministrazione che dipende dalle informazioni nel contesto di una causa (cfr. n. 22). Non è il presidente del consiglio di amministrazione o il consiglio di amministrazione nel suo complesso ad avere il diritto di agire in giudizio, ma la società.
Bibliografia
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Roth Pellanda Katja, Organisation des Verwaltungsrats, Zürich 2007.
von der Crone Hans Caspar, Aktienrecht, 2. Aufl., Bern 2020.
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