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- Art. 3 CCC (Convenzione sulla cibercriminalità [Cybercrime Convention])
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- Art. 33 CCC (Convenzione sulla cibercriminalità [Cybercrime Convention])
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COSTITUZIONE FEDERALE
CODICE DELLE OBBLIGAZIONI
LEGGE FEDERALE SUL DIRITTO INTERNAZIONALE PRIVATO
CONVENZIONE DI LUGANO
CODICE DI PROCEDURA PENALE
CODICE DI PROCEDURA CIVILE
LEGGE FEDERALE SUI DIRITTI POLITICI
CODICE CIVILE
LEGGE FEDERALE SUI CARTELLI E ALTRE LIMITAZIONI DELLA CONCORRENZA
LEGGE FEDERALE SULL’ASSISTENZA INTERNAZIONALE IN MATERIA PENALE
LEGGE FEDERALE SULLA PROTEZIONE DEI DATI
LEGGE FEDERALE SULLA ESECUZIONE E SUL FALLIMENTO
CODICE PENALE SVIZZERO
CYBERCRIME CONVENTION
ORDINANZA SUL REGISTRO DI COMMERCIO
- I. Generale
- II. Campo di applicazione personale e materiale
- III. Richiesta di una nuova valutazione
- IV. Conseguenze legali / effetti legali
- V. Rapporto con i ricorsi ordinari e gli altri rimedi legali
- Bibliografia
I. Generale
1 I procedimenti in contumacia sono ammissibili ai sensi dell'art. 6 n. 1 CEDU solo se la persona condannata può successivamente (in linea di principio anche dopo la prescrizione) chiedere che un tribunale, dopo averla ascoltata nel merito, riesamini la fondatezza delle accuse a suo carico. Questo diritto di diritto internazionale è espressamente preso in considerazione con il rimedio del riesame ai sensi dell'art. 368 c.p.p. e apre una valutazione retrospettiva della decisione pronunciata in contumacia. Con questa possibilità, si possono correggere o attenuare le violazioni del diritto di partecipazione e di dichiarazione insite nei procedimenti in contumacia.
II. Campo di applicazione personale e materiale
2 Il rimedio del riesame è espressamente disponibile solo per la persona condannata in un procedimento in contumacia. È quindi chiaro che né la Procura né l'attore privato possono chiedere un nuovo accertamento ai sensi dell'art. 368 del Codice di procedura penale. Il pubblico ministero o l'attore privato che intende difendersi da una sentenza emessa in sua assenza deve ricorrere ai rimedi giuridici ordinari dell'appello e del reclamo.
3 Per quanto riguarda una sentenza non emessa in un procedimento in contumacia, non è possibile una nuova sentenza ai sensi degli artt. 368 e seguenti del Codice di procedura penale. Se il procedimento in contumacia viene interrotto per mancanza di un requisito processuale ai sensi dell'art. 329 comma 4 c.p.p., l'assente non può nemmeno richiedere un nuovo accertamento, in quanto manca il requisito della condanna.
III. Richiesta di una nuova valutazione
A. Notifica personale della sentenza (par. 1)
4 Se viene accertato il luogo in cui si trova l'imputato che è stato due volte assente dall'udienza principale senza giustificato motivo o se viene portato davanti al giudice in altro modo, gli viene notificato il dispositivo della sentenza pronunciata in contumacia. Ciò può avvenire anche anni dopo la condanna.
5 Contestualmente alla consegna della sentenza, la persona condannata deve essere informata della possibilità di richiedere una nuova valutazione ai sensi dell'art. 368 e segg. del Codice di procedura penale entro 10 giorni dal ricevimento (art. 368 cpv. 1 Codice di procedura penale). In pratica, questa informazione viene stampata sulla sentenza come istruzione sul diritto di appello. Occorre inoltre richiamare l'attenzione sull'obbligo di motivazione ai sensi del comma 2 e sull'eventuale possibilità di dichiarare il ricorso in parallelo ai sensi dell'art. 371 cpv. 1 CCP.
6 L'art. 368 cpv. 1 c.p.c. richiede espressamente la notifica personale della decisione pronunciata in contumacia per far scattare il termine di ricorso di 10 giorni. L'ambasciata presume che il luogo in cui si trova l'imputato sia stato accertato o che sia stato altrimenti condotto davanti al tribunale e che possa essere notificata la decisione pronunciata in contumacia. Questo è il caso, ad esempio, se un condannato è stato segnalato per l'arresto ed è stato arrestato sulla base di un mandato d'arresto.
7 In questo caso, il condannato viene consegnato personalmente. Si tratta di una consegna a mano. La consegna della sentenza a una persona di età superiore ai sedici anni che vive nella stessa abitazione ai sensi dell'art. 85 cpv. 3 c.p.c. e l'applicazione della finzione di notificazione ai sensi dell'art. 85 cpv. 4 lett. a c.p.c., invece, non fanno scattare il termine ai sensi dell'art. 368 cpv. 1 c.p.c.. In altre parole, occorre garantire che l'imputato riceva effettivamente la sentenza contumaciale e ne prenda quindi effettivamente atto. Anche la notifica al difensore o a un domiciliatario o la pubblicazione della sentenza non sono sufficienti in linea di principio. Secondo l'opinione qui espressa, tuttavia, si può rinunciare alla consegna personale in casi eccezionali se il difensore è in contatto con la persona condannata e può confermare espressamente che la persona condannata ha effettivamente preso atto della sentenza pronunciata in contumacia e della possibilità di presentare un'impugnazione, ma ciò può entrare in conflitto con i doveri dell'avvocato, perché la persona condannata può avere interesse a non far scattare il termine, ad esempio per attendere la scadenza della prescrizione. Anche la determinazione del momento della notifica e quindi della decorrenza del termine potrebbe presentare delle difficoltà, per cui è opportuno ottenere un certificato di notifica firmato dal convenuto. L'onere della prova a questo proposito spetta allo Stato.
8 Finché la notifica personale della sentenza non ha avuto luogo e il termine per l'impugnazione non è iniziato a decorrere né è scaduto di conseguenza, e anche finché la richiesta di un nuovo accertamento non è stata respinta, la forza giuridica della decisione pronunciata in contumacia rimane decisamente condizionata e la sentenza non è (ancora) esecutiva.
B. Richiesta e obbligo di motivazione (par. 2)
9 Il procedimento di cui all'art. 368 c.p.p. richiede una richiesta scritta o orale a verbale da parte della persona condannata in contumacia. La domanda deve essere presentata al tribunale di condanna originario entro 10 giorni dalla presa di conoscenza della sentenza contumaciale. Nella domanda di riesame, la persona condannata deve spiegare brevemente perché non ha partecipato all'udienza o alle udienze principali. Deve presentare in modo credibile le ragioni che giustificano la sua assenza. Le autorità giudiziarie devono esaminare le scuse presentate. Se non viene fornita alcuna motivazione, la persona che ha presentato la richiesta deve prima ottenere un periodo di grazia e, se il periodo di grazia scade senza essere utilizzato, la richiesta deve essere respinta. La decisione di non luogo a procedere viene emessa per iscritto sotto forma di sentenza o ordinanza (art. 80 cpv. 1 c.p.p.). Le decisioni e le ordinanze dei tribunali di prima istanza sono soggette ad appello (art. 393 comma 1 del Codice di procedura penale).
10 L'obbligo di legge per la persona condannata di motivare la propria assenza è in linea con la giurisprudenza della Convenzione e non viola il principio nemo tenetur se ipsum accusare, secondo il quale nessuno è tenuto a incriminarsi. Questo perché è generalmente vero che i ricorsi e i rimedi legali devono essere motivati, altrimenti non saranno perseguiti.
C. Motivi di rifiuto (par. 3)
11 L'art. 368 comma 3 c.p.p. disciplina la questione di quali siano le condizioni per l'accoglimento della richiesta di rivalutazione o di quando essa debba essere respinta. Di conseguenza, il tribunale respinge la richiesta se la persona condannata è stata regolarmente convocata ma non ha partecipato all'udienza principale senza giustificato motivo.
12 L'espressione "senza giustificato motivo" utilizzata nell'art. 368 cpv. 3 c.p.c. e nell'art. 369 cpv. 4 c.p.c. deve essere interpretata allo stesso modo in entrambe le disposizioni ed è la stessa utilizzata nell'art. 366 c.p.c.. Ciò che è richiesto è un'assenza colposa. L'attenzione si concentra sui casi in cui l'imputato si rifiuta di comparire all'udienza principale. Ad esempio, se dalle dichiarazioni dell'imputato risulta che non intende rispettare la citazione. Se l'imputato, sapendo di essere perseguito, rinuncia inequivocabilmente a partecipare all'udienza principale o se vi sono indicazioni chiare e concrete che intende sottrarsi al procedimento penale con la fuga, è esclusa la riapertura del procedimento. In questo caso, l'imputato ha chiaramente rinunciato a partecipare alla (prima e seconda) udienza principale. Non può tornare indietro in un secondo momento.
13 Tuttavia, l'onere della prova per la mancata comparizione per propria colpa spetta allo Stato, come nel caso della contumacia ai sensi dell'art. 366 del Codice di procedura penale. Il fatto che, secondo la prassi di Strasburgo, l'imputato non sia tenuto a dimostrare la propria assenza di colpa non significa, tuttavia, che nel procedimento relativo alla richiesta di un nuovo accertamento non sia necessario prendere in considerazione se le ragioni addotte facciano apparire l'assenza credibilmente senza colpa. Se non si riesce a dimostrare che l'imputato è stato assente all'udienza principale senza giustificato motivo, la richiesta di una nuova valutazione deve essere approvata.
IV. Conseguenze legali / effetti legali
14 Se l'istanza di rivalutazione viene accolta e viene emessa una nuova sentenza ai sensi dell'art. 369 f. c.p.p., la sentenza contumaciale si estingue. In questo senso, non è più considerata una sentenza di primo grado ai sensi della prescrizione.
15 Se invece il tribunale respinge la richiesta di un nuovo giudizio, emette un'ordinanza formale (tribunale collegiale) o un decreto (tribunale individuale) ai sensi dell'art. 80 comma 1 CCP. L'impugnazione è ammessa in base alle disposizioni generali (art. 393 cpv. 1 lett. b c.p.p.). La decisione pronunciata in contumacia rimane in vigore in questo caso (art. 369 comma 4 c.p.p.). In questo caso, la sentenza pronunciata in contumacia diventa definitiva secondo le regole generali (cfr. art. 437 e segg. del Codice di procedura penale).
16 Se contro la sentenza contumaciale non viene proposto appello ordinario entro il termine di impugnazione, che - a differenza del termine di impugnazione - non richiede la notifica personale della sentenza, la sentenza può dirsi in linea di principio definitiva. Tuttavia, si tratta solo di una forza giuridica risolutiva (sospensiva) condizionata e la sentenza non è (ancora) esecutiva. L'efficacia giuridica definitiva della decisione pronunciata in contumacia entra in vigore solo se il condannato non richiede una nuova valutazione entro 10 giorni dalla notifica personale della decisione ai sensi dell'art. 368 c.p.p. o se il tribunale respinge la nuova valutazione. Ciò richiede che sia stato possibile accertare il luogo in cui si trova l'imputato o che sia stato altrimenti sottoposto al tribunale e che sia stato informato della possibilità di presentare appello.
17 La mera condizione risolutiva del giudicato si applica anche se il giudice non concede alla domanda di nuova condanna un effetto sospensivo ai sensi dell'art. 369 comma 3 c.p.p..
V. Rapporto con i ricorsi ordinari e gli altri rimedi legali
A. Rapporto con il ricorso
18 Il legislatore ha dedicato una disposizione di legge separata al rapporto tra la nuova condanna e l'appello. L'articolo 271 del Codice di procedura penale stabilisce che, finché il periodo di appello è ancora in corso, la persona condannata può, oltre o invece di presentare una richiesta di nuova valutazione, anche dichiarare un appello contro la decisione resa in contumacia. L'interessato deve essere informato di questa possibilità ai sensi dell'art. 368 comma 1 del Codice di procedura penale. L'appello viene esaminato solo se la richiesta di una nuova valutazione è stata respinta.
B. Rapporto con il ricorso
19 Se la richiesta di un nuovo accertamento viene respinta, sotto forma di decisione o ordinanza, la persona condannata in contumacia può ricorrere al tribunale d'appello (art. 393 cpv. 1 lett. b c.p.p.).
20 Se, dopo l'accoglimento della domanda di rivalutazione, si è tenuta un'ulteriore (terza) udienza principale in cui l'imputato è stato nuovamente assente ingiustificato, una nuova domanda di rivalutazione non viene presa in considerazione. L'imputato che non si è ripresentato può impugnare, ai sensi dell'art. 369 cpv. 4 c.p.p., la decisione del giudice sull'assenza, in quanto il giudice ha erroneamente ipotizzato un'assenza non giustificata.
C. Rapporto con il ripristino in caso di appuntamenti mancati (art. 94 cpv. 5 c.p.p.)
21 In caso di sentenza contumaciale, le disposizioni degli artt. 368 e segg. c.p.p. prevalgono come lex specialis sulle disposizioni dell'art. 94 c.p.p. in materia di ripristino in caso di termini non rispettati, come risulta dalla riserva contenuta nell'art. 94 c. 5 c.p.p. a favore delle disposizioni sul procedimento in contumacia.
22 Per ottenere la reintegrazione, l'imputato deve dimostrare in modo credibile di non essere colpevole dell'inadempienza. Al contrario, nel caso di una richiesta di nuovo processo, come già accennato in precedenza, lo Stato ha l'onere di dimostrare la propria colpa per la mancata comparizione. A questo proposito, la procedura di cui agli articoli 368 e seguenti del Codice di procedura penale è sempre la più favorevole per l'imputato.
23 Nelle costellazioni in cui gli articoli 368 e seguenti del Codice di procedura penale non possono essere applicati perché è stata emessa una sentenza ordinaria e non una sentenza in contumacia, l'imputato contumace ha il diritto di appellarsi ai sensi dell'articolo 94 del Codice di procedura penale.
24 Allo stesso modo, secondo la tesi qui sostenuta, il ripristino può essere richiesto se il termine di 10 giorni per la presentazione del ricorso ai sensi dell'art. 368 c.p.c. è già trascorso, ma il termine di 30 giorni per il ripristino del termine è ancora in corso.
Bibliografia
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Maurer Thomas, in: Niggli Marcel Alexander/Heer Marianne/Wiprächtiger Hans (Hrsg.), Basler Kommentar zur Strafprozessordnung, 2. Aufl., Basel 2014.
Riklin Franz, Schweizerische Strafprozessordnung mit JStPO, StBOG und weiteren Erlassen, Orell Füssli Kommentar (Navigator.ch), 2. Aufl. 2014.
Schmid Niklaus/Jositsch Daniel, Handbuch des schweizerischen Strafprozessrechts, 3. Aufl. Zürich/St.Gallen 2017 (zit. Handbuch).
Schmid Niklaus/Jositsch Daniel, Praxiskommentar zur schweizerischen Strafprozessordnung, Dike Kommentar, 3. Aufl. Zürich 2018 (zit. Praxiskommentar).
Summers Sarah, in: Donatsch Andreas/Lieber Viktor/Summers Sarah/Wohlers Wolfgang (Hrsg.), Kommentar zur Schweizerischen Strafprozessordnung, 3. Aufl., Zürich 2020.