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CODICE PENALE SVIZZERO
CYBERCRIME CONVENTION
ORDINANZA SUL REGISTRO DI COMMERCIO
- I. Osservazioni preliminari
- II. Interesse giuridico protetto
- III. Perpetrazione
- IV. Vantaggio indebito
- V. Reato
- VI. Considerazioni
- VII. Elementi soggettivi del reato
- VIII. Reati concorrenti
- Bibliografia
I. Osservazioni preliminari
1 La corruzione passiva di pubblici ufficiali è l'immagine speculare del reato di corruzione attiva di pubblici ufficiali e incrimina il pubblico ufficiale che chiede, si lascia promettere o accetta un vantaggio indebito in cambio di un atto d'ufficio contrario ai suoi doveri o discrezionale.
II. Interesse giuridico protetto
2 L'interesse giuridico protetto è identico a quello della corruzione attiva di pubblici ufficiali (cfr. OK-Baumgartner/Hurni, art. 322ter n. 1 e segg.).
III. Perpetrazione
3 L'autore della corruzione passiva di pubblici ufficiali è il pubblico ufficiale (si veda l'elenco in OK-Baumgartner/Hurni, art. 322ter N. 10 e segg.). Solo una persona che ricopre una carica può essere perseguita per corruzione passiva di pubblico ufficiale. L'art. 322quater CP è quindi un reato speciale.
4 Nell'ambito della responsabilità penale sussidiaria delle imprese, è teoricamente ipotizzabile che anche una società possa essere perseguita per corruzione passiva di pubblici ufficiali ai sensi dell'art. 102 cpv. 1 CP, in particolare se si tratta di una società statale o a economia mista. Per qualificarsi come società a partecipazione statale o a economia mista, è fondamentale che il settore pubblico eserciti il controllo sulla società e che questa svolga una funzione pubblica. Ne sono un esempio le istituzioni di diritto pubblico come la SUVA o le società di diritto speciale come le Ferrovie Federali Svizzere FFS, la Posta Svizzera SA, Swisscom SA o le società per azioni di diritto delle obbligazioni in cui il settore pubblico controlla la società, come l'Aeroporto di Zurigo SA. Secondo l'attuale giurisprudenza del Tribunale federale, tuttavia, le banche cantonali non dovrebbero essere considerate società statali, nonostante la base giuridica speciale.
5 Naturalmente, in questo caso, devono essere esaminati i requisiti (rigorosi) della responsabilità penale sussidiaria delle società ai sensi dell'art. 102 cpv. 1 CP. Tali requisiti sono soddisfatti se una persona fisica commette un reato nello svolgimento di attività commerciali per l'impresa statale nell'ambito del suo scopo sociale e non è possibile attribuire questo reato o l'atto o l'omissione a una persona fisica specifica a causa della mancanza di organizzazione. L'applicazione della responsabilità penale sussidiaria delle imprese è quindi teoricamente ipotizzabile anche per la corruzione passiva di pubblici ufficiali ai sensi dell'art. 322quater CP. In pratica, tuttavia, è improbabile che la responsabilità penale sussidiaria delle società venga mai applicata, poiché i requisiti per provare la commissione del reato da parte di una persona fisica (sconosciuta) come condizione oggettiva per la responsabilità penale sono di fatto impossibili da dimostrare per le autorità giudiziarie.
IV. Vantaggio indebito
6 Il concetto di vantaggio indebito corrisponde a quello di corruzione attiva di pubblici ufficiali (cfr. OK-Baumgartner/Hurni, Art. 322ter N. 21 e segg.).
V. Reato
7 Il reato consiste nel richiedere, farsi promettere o accettare il vantaggio indebito da parte del pubblico ufficiale.
8 Per richiesta si intende una dichiarazione unilaterale di intenti da parte del pubblico ufficiale, in base alla quale il pubblico ufficiale chiede al corruttore di fornire un vantaggio indebito. La comunicazione di tale richiesta può essere esplicita o implicita. Il reato si perfeziona nel momento in cui la richiesta giunge al destinatario. Il tentativo può quindi sussistere solo se il pubblico ufficiale ha inviato la richiesta al destinatario ma, per qualsiasi motivo, non la riceve o non la raggiunge (cfr. OK-Baumgartner/Hurni, Art. 322ter N. 39 e segg.).
9 Per reato di accettazione della promessa si intende l'accettazione esplicita o implicita di un'offerta di tangente. Il vantaggio indebito viene pagato in un secondo momento.
10 Il reato di accettazione di un vantaggio indebito si configura nel momento in cui il pubblico ufficiale ha accettato il vantaggio indebito. È possibile che il pubblico ufficiale si renda conto solo dopo aver accettato il vantaggio indebito che si tratta di un vantaggio indebito. In tale situazione, la dottrina ritiene che il reato di accettazione di un vantaggio indebito si realizzi se il pubblico ufficiale ne trae un beneficio. Secondo l'opinione espressa in questa sede, tutti i reati di corruzione sono reati di comunicazione (cfr. OK-Baumgartner/Hurni, art. 322ter CP n. 39). Il reato si completa con l'accettazione di un vantaggio indebito. Di conseguenza, secondo l'opinione qui espressa, deve essere sufficiente che la persona corrotta voglia soggettivamente beneficiare del vantaggio indebito o che la persona corrotta presuma soggettivamente di poterne beneficiare, anche se ciò non è oggettivamente possibile. Questo è quindi il caso in cui il pubblico ufficiale riconosca la natura del beneficio come vantaggio indebito e non lo restituisca né lo consegni al capo dell'ufficio, ma intenda invece compiere successivamente un atto d'ufficio in violazione del dovere. Tuttavia, se il pubblico ufficiale continua a essere convinto della liceità dell'accettazione del vantaggio, tale situazione deve essere esaminata secondo le regole dell'errore di fatto ai sensi dell'art. 13 CP.
VI. Considerazioni
11 Gli elementi del reato di violazione dei doveri in relazione all'attività d'ufficio, o al rapporto equivalente, corrispondono a quelli della corruzione attiva di pubblici ufficiali (cfr. OK-Baumgartner/Hurni, Art. 322ter N. 42 e segg.).
VII. Elementi soggettivi del reato
12 In termini soggettivi, è richiesto il dolo, mentre è sufficiente il dolo eventuale. Il dolo eventuale è ipotizzabile, ad esempio, nei casi in cui il pubblico ufficiale esprima solo casualmente l'offerta di una tangente o la volontà di corrompere il corruttore nel corso di una conversazione, ma il pubblico ufficiale accetti che il corruttore sia a conoscenza di tali dichiarazioni. Il fatto che il pubblico ufficiale abbia l'intenzione di lasciarsi effettivamente influenzare dall'indebito vantaggio è irrilevante, poiché l'effettivo compimento dell'atto in violazione del dovere non è necessario per soddisfare gli elementi del reato (cfr. N. 6 e segg.).
VIII. Reati concorrenti
13 Cfr. OC-Baumgartner/Hurni, Art. 322ter N. 56 sul rapporto con l'Art. 322quater.
14 L'art. 322sexies è sostituito come reato generale dall'art. 322quater.
15 Per quanto riguarda i reati contro i doveri d'ufficio e professionali, esiste una vera e propria concorrenza a causa dei diversi interessi giuridici tutelati (cfr. OC-Baumgartner/Hurni, Art. 322ter N. 56).
16 Il rapporto tra l'art. 168 cpv. 3 e l'art. 322quater è controverso, anche se si può generalmente ritenere che l'art. 322quater abbia la precedenza a causa della maggiore minaccia di pena.
Bibliografia
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Hilti Martin, Kommentierung zu Art. 322quater StGB, in: Graf Damian K. (Hrsg.), Annotierter Kommentar StGB, Bern 2020.
Isenring Bernhard, Kommentierung zu Art. 322quater StGB, in: Donatsch Andreas (Hrsg.), Orell Füssli Kommentar, StGB, 21. Aufl., Zürich 2022.
Jositsch Daniel, Das Schweizerische Korruptionsstrafrecht, Zürich 2004.
Kaiser Rolf, Die Bestechung von Beamten unter Berücksichtigung des Vorentwurfs zur Revision des schweizerischen Korruptionsstrafrechts, Zürich 1999.
Niggli Marcel Alexander/Mäder Stefan, Unternehmensstrafrecht, in: Ackermann Jürg (Hrsg.), Wirtschaftsstrafrecht der Schweiz, 2. Aufl., Bern 2021, S. 195-238.
Pieth Mark, Kommentierung zu Art. 322quater StGB, in: Niggli Marcel Alexander/Wiprächtiger Hans (Hrsg.), Basler Kommentar, StGB II, 4. Aufl., Basel 2019.
Pieth Mark, Korruptionsstrafrecht, in: Ackermann Jürg (Hrsg.), Wirtschaftsstrafrecht der Schweiz, 2. Aufl., Bern 2021, S. 803-846 (zit. Pieth, Wirtschaftsstrafrecht).
Weber Daniel S./Baumgartner Loris, Zur Schutznormqualität von Art. 102 Abs. 2 StGB, AJP 2023, S. 437-445.