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- Disposizioni transitorie per la revisione del diritto azionario del 19 giugno 2020
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CODICE DELLE OBBLIGAZIONI
LEGGE FEDERALE SUL DIRITTO INTERNAZIONALE PRIVATO
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CODICE DI PROCEDURA PENALE
CODICE DI PROCEDURA CIVILE
LEGGE FEDERALE SUI DIRITTI POLITICI
CODICE CIVILE
LEGGE FEDERALE SUI CARTELLI E ALTRE LIMITAZIONI DELLA CONCORRENZA
LEGGE FEDERALE SULL’ASSISTENZA INTERNAZIONALE IN MATERIA PENALE
LEGGE FEDERALE SULLA PROTEZIONE DEI DATI
LEGGE FEDERALE SULLA ESECUZIONE E SUL FALLIMENTO
CODICE PENALE SVIZZERO
CYBERCRIME CONVENTION
ORDINANZA SUL REGISTRO DI COMMERCIO
- In breve
- I. Aspetti generali
- II. inosservanza di un ordine dell'IFPDT o di una decisione di un organo di ricorso
- III. Illiceità e colpevolezza
- Bibliografia
- I Materiali
In breve
La disposizione dell'art. 63 rende punibile l'inosservanza deliberata di un ordine dell'IFPDT o di una decisione di un organo di ricorso. Per essere punibile, l'ordine o la decisione devono essere accompagnati da una corrispondente minaccia di punizione e il destinatario deve essere sufficientemente chiaro su ciò che deve fare o astenersi dal fare. Se questo requisito è soddisfatto, può essere comminata una multa fino a 250.000 franchi.
I. Aspetti generali
1 L'art. 63 è un reato di disobbedienza concepito come disposizione generale. Disposizioni penali analoghe si trovano spesso nel diritto penale derivato, anche se con pene molto più basse. In quanto lex specialis, la disposizione dell'art. 63 prevale sulla disposizione dell'art. 292 CP (disobbedienza agli ordini ufficiali) contenuta nel diritto penale fondamentale.
2 La disposizione dell'art. 63 è stata aggiunta alla legge solo dopo la consultazione. Secondo il legislatore, il ricorso all'art. 292 CP non sarebbe stato sufficiente perché la minaccia di pena era troppo bassa. Durante il processo di consultazione, sono state espresse diverse critiche sul fatto che le nuove disposizioni penali fossero formulate in modo troppo aperto. L'art. 63 consente ora all'LPD di ordinare il rispetto degli obblighi previsti dalla LPD e di collegarlo a una minaccia di pena. L'obbligo può quindi essere specificato nell'ordine nella misura in cui è sufficientemente chiaro per il destinatario cosa deve fare o astenersi dal fare.
3 La disposizione penale dell'art. 63 è un reato d'ufficio.
4 La disposizione dell'art. 63 ha lo scopo, da un lato, di compensare l'omissione di disposizioni penali (relative alle segnalazioni all'IFPDT) rispetto alla LPD e, dall'altro, di tenere conto "delle questioni relative al principio nulla poena sine lege, poiché sono state frequentemente sollevate in sede di consultazione".
5 Secondo il Consiglio federale, la soluzione creata con l'art. 63 consente "di continuare a redigere le disposizioni corrispondenti dell'e-DSA in forma sufficientemente generale senza entrare in conflitto con i requisiti di diritto penale per la precisione di una norma giuridica". Inoltre, secondo il Consiglio federale, facilita il lavoro delle autorità di perseguimento penale competenti, che terranno conto delle preoccupazioni espresse in parte nella consultazione.
6 Questa disposizione è finalizzata all'esecuzione delle ordinanze dell'IFPDT ai sensi dell'art. 51, che l'IFPDT emette dopo lo svolgimento di un'indagine, e all'esecuzione delle decisioni degli organi di ricorso. Per contro, la minaccia di multa di cui all'art. 60 cpv. 2 riguarda la fornitura intenzionale di informazioni false e il rifiuto deliberato di collaborare a un'indagine dell'IFPDT.
7 Il reato di cui all'art. 63 è un reato speciale: solo coloro che sono destinatari di una decisione dell'IFPDT o di una decisione di una corte d'appello possono essere considerati autori del reato. Le altre persone possono essere considerate solo come istigatori. Se l'ordine dell'IFPDT o la decisione di un'istanza d'appello sono indirizzati a una società, la responsabilità penale sorge sulla base dell'art. 29 CP nel caso di un dirigente: L'obbligo che grava sulla società e che dà origine al reato è attribuito alla persona fisica. Una persona che non impedisce le violazioni da parte dei dipendenti subordinati o che non ne annulla gli effetti si qualifica come autore di reato (art. 6 cpv. 2 e 3 VStrR in combinato disposto con l'art. 64 cpv. 1 LPD).
II. inosservanza di un ordine dell'IFPDT o di una decisione di un organo di ricorso
A. Fatti oggettivi
1. Ordinanza dell'IFPDT o decisione di un organo di ricorso
8 Una sanzione ai sensi dell'art. 63 presuppone che un'ordinanza o una decisione validamente emessa e notificata prescriva un comportamento sufficientemente specifico per una determinata persona, con la minaccia di una sanzione ai sensi di questa disposizione in caso di inosservanza. Non vi è alcun obbligo da parte dell'IFPDT o degli organi d'appello di allegare la minaccia di sanzione di cui all'art. 63 alle loro ordinanze o decisioni. Tuttavia, per rendere più probabile l'osservanza delle ordinanze o delle decisioni, l'IFPDT o gli organi d'appello dovrebbero ricorrere regolarmente a questa possibilità.
9 Per ordine dell'IFPDT si intende un atto ufficiale indirizzato dall'IFPDT a una persona specifica sulla base dell'art. 51, con il quale viene regolato in modo giuridicamente vincolante ed esecutivo un determinato rapporto giuridico di diritto amministrativo. Come nel caso dell'art. 292 CP, è necessario che l'ordine contenga un'istruzione concreta di comportamento (fare, tollerare o astenersi dal fare qualcosa); un semplice ordine dichiarativo non soddisfa questo requisito. Anche un ordine generico non è un oggetto di reato adeguato. Un ordine specifico di agire comprende, ad esempio, un ordine di adeguare o cessare un determinato trattamento di dati personali o di astenersi dal divulgare dati personali all'estero (cfr. OK-Fanger/Oehri sull'art. 51 LPD). L'ordine deve essere "giuridicamente esistente" (cioè non deve contenere alcun grave difetto che lo renda nullo), deve essere stato effettivamente ricevuto dal destinatario e deve essere formalmente definitivo.
10 Per decisione di un'autorità di ricorso si intende una decisione di un tribunale che decide su un ricorso contro un'ordinanza dell'IFPDT, ossia una decisione del Tribunale amministrativo federale (art. 33 lett. d VGG) o del Tribunale federale (art. 86 cpv. 1 lett. a LTF).
11 Secondo l'art. 1 CP, la pena può essere presa in considerazione solo se la disposizione penale applicabile soddisfa il requisito della certezza. Poiché l'art. 63 non descrive il reato, ma si riferisce all'ordinanza dell'IFPDT o alla decisione di un organo d'appello, anche l'ordinanza o la decisione oggetto della sanzione deve soddisfare i requisiti del principio di certezza. Il principio di legalità richiede che l'obbligo imposto nell'ordine o nella decisione sia "sufficientemente chiaramente circoscritto" (cfr. supra, n. 9); in altre parole, deve essere chiaro al destinatario dell'ordine o della decisione quale sia il comportamento specifico che gli viene richiesto.
2. Inosservanza
12 Il reato di cui all'articolo 63 richiede che il destinatario dell'ordine o della decisione non si conformi all'ordine o alla decisione. Il significato di inosservanza dipende dal contenuto dell'ordine o della decisione. Ad esempio, se l'IFPDT ordina di vietare la divulgazione di dati personali all'estero, la divulgazione in questione costituisce una "inosservanza"; se l'autore del reato divulga più volte i dati personali all'estero nonostante il divieto, realizza più volte il reato di cui all'art. 63.
B. Elementi soggettivi del reato
13 Dal punto di vista soggettivo, il reato di cui all'articolo 63 richiede il dolo, mentre è sufficiente il dolo eventuale. L'autore del reato agisce con dolo eventuale se, pur non sapendo con certezza che il suo comportamento violerà l'ordine o la decisione, accetta o ammette di poter commettere una violazione.
III. Illiceità e colpevolezza
Cfr. OK-Gassmann, art. 60 LPD, n. 26 e segg.
Bibliografia
Häfelin Ulrich/Müller Georg/Uhlmann Felix, Allgemeines Verwaltungsrecht, 8. Aufl., Zürich 2020.
Riedo Christof/Boner Barbara, Kommentierung zu Art. 292 StGB, in: Niggli Marcel Alexander/Wiprächtiger Hans (Hrsg.), Basler Kommentar, Strafrecht (StGB/JStGB), 4. Aufl., Basel 2018.
Rosenthal David/Gubler, Seraina, Die Strafbestimmungen des neuen DSG, SZW 1/2021, S. 52 ff.; Wohlers Wolfgang, Kommentierung zu Art. 63 DSG, in: Baeriswyl Bruno/Pärli Kurt/Blonski, Dominika (Hrsg.), Stämpflis Handkommentar, Datenschutzgesetz, 2. Aufl., Bern 2023.
I Materiali
Botschaft zum Bundesgesetz über die Totalrevision des Bundesgesetzes über den Datenschutz und die Änderung weiterer Erlasse zum Datenschutz vom 15.9.2017, BBl 2017 S. 6941 ff. (zit. Botschaft 2017), abrufbar unter https://www.admin.ch/opc/de/federal-gazette/2017/6941.pdf, besucht am 8.8.2023.
Erläuternder Bericht des Bundesamts für Justiz BJ zum Vorentwurf für das Bundesgesetz über die Totalrevision des Datenschutzgesetzes und die Änderung weiterer Erlasse zum Datenschutz vom 21.12.2016, abrufbar unter https://www.bj.admin.ch/dam/bj/de/data/staat/gesetzgebung/datenschutzstaerkung/vn-ber-d.pdf.download.pdf/vn-ber-d.pdf (zit. Erläuternder Bericht VE-DSG), besucht am 8.8.2023.
Vernehmlassung der Kantone betreffend Vorentwurf für das Bundesgesetz über die Totalrevision des Datenschutzgesetzes und die Änderung weiterer Erlasse zum Datenschutz vom 21.12.2016 (zit. Vernehmlassung VE-DSG Kantone), abrufbar unter https://www.bj.admin.ch/dam/bj/de/data/staat/gesetzgebung/datenschutzstaerkung/kantone.pdf.download.pdf/kantone.pdf, besucht am 8.8.2023.